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中国法制史导论一.中国法制史的研究对象中国法制史学是研究中国历史上法律制度发生、发展、变革、移植过程及其特征、规律的科学。—夏商周、春秋战国、秦汉…明清、清末、民国、革命根据地法制—刑法、民法、商法、行政法、宪法、经济法、司法制度二.学习中国法制史的意义1.准确把握历史，训练历史思维2.为现代化建设提供历史借鉴3.加深对法学其他学科的理解“赋予它新价值和新意义”（梁启超）三.学习中国法制史的方法1.了解社会背景2.解决史论关系3.把握中国特色4.客观、理性地理解法制历史第一章中国法律的起源与特点第一节中国法律的起源第二节中国法律起源的特点本章教学目的：通过本章学习，使学生掌握中国法律的起源及其特点。本章教学要求：简要介绍马克思主义关于法律起源的理论，在此基础上重点阐释中国法律的起源与特点。•本章教学重点：中国法律的起源与特点。•本章教学难点：具体运用马克思主义关于法律起源的理论来阐释中国法律的起源与特点。一、习俗与法的产生“在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要：把每天重复着的产品生产、分配和交换用一个共同规则约束起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则首先表现为习惯，不久便成了法律。随着法律的产生，就必然产生出以维护法律为职责的机关——公共权力，即国家。随着社会的进一步的发展，法律进一步发展为或多或少广泛的立法。……人们忘记他们的法起源于他们的经济生活条件，正如他们忘记他们自己起源于动物界一样。随着立法发展为复杂和广泛的整体，出现了新的社会分工的必要性：一个职业法学者阶层形成起来了，同时也就产生了法学。”（《马克思恩格斯选集》第三卷）一、习俗与法的产生“个人除了必须以国家的形式组织自己的力量外，他们还必须给予他们自己的由这些特定关系所决定的意志以国家意志即法律的一般表现形式。这种表现形式的内容总是决定于这个阶级的关系，这是由例如私法和刑法非常清楚地证明了的。这些个人通过法律形式来实现自己的意志，同时使其不受他们之中任何一个单个人的任性所左右，这一点之不取决于他们的意志，如同他们的体重不取决于他们的唯心主义的意志或任性一样。他们的个人统治必须同时是一个一般的统治。他们个人的权力的基础就是他们的生活条件，这些条件是作为对许多个人共同的条件而发展起来的，为了维护这些条件，他们作为统治者，与其他的个人相对立，而同时却主张这些条件对所有的人都有效。由他们的共同利益所决定的这种意志的表现，就是法律。”（马克斯、恩格斯《德意志意识形态》）一、习俗与法的产生梅因（HenryMaine）：可以断言，在人类初生时代，不可能想象会有任何种类的立法机关，甚至一个明确的立法者。法律还没有达到习惯的程度，它只是一种惯行。用一句法国成语，它还只是一种“气氛”。对于是或非唯一有权威性的说明是根据事实作出的司法判决，并不是由于违犯了预先假定的一条法律，而是在审判时由一个较高的权力第一次灌输入法官脑中的。二、中国国家与法的产生恩格斯：国家：地域、公共权力中国：氏族—部落（炎帝、黄帝、蚩尤）—部落联盟—酋邦（国家）二、中国国家与法的产生禹（黄帝五代玄孙）“夏禹涂山之会，执玉帛者万国。”（《帝王世纪》）“防风氏后至，禹杀而戮之。”启（“益干启位，启杀之”）家天下——夏朝二、中国国家与法的产生“公元前3000年（距今5000年）左右，它们相继跨入阶级社会，其首领纷纷称王。于是，迅速涌现出一大批宗族部落王国，中国社会进入‘万国’并立时代。”“故至迟到公元前3000年（距今5000年）左右，私有制与阶级社会即已诞生，古代早期国家随之建立起来。”（张晋藩：《中国法制史》）二、中国国家与法的产生二、中国国家与法的产生“国之大事，在祀与戎”：1.礼(禮)：由内而外，礼源于祭祀（习惯：祭品、爵位、肉食）2.刑：由外而内，“刑起于兵”征伐为最早的刑、军法、司寇二、中国国家与法的产生“国之大事，在祀与戎”二、中国国家与法的产生“法”：“灋，刑也。平之如水，故从水；廌所以触不直者去之，从去。”（许慎《说文解字》）《说文解字》:“去,人相违也”。二、中国法的产生特点：1.战争与法律：“兵刑合一”，刑法受到特别重视2.血缘与法律：在很大程度上受到血缘、婚姻的影响，通过部落联盟机构的职能分化和完善，使其直接转化为国家机构的特殊道路。3.祭祀与法律：在华夏先人中产生的祖先崇拜意识，通过一定的典礼、仪式，逐渐演化为具有宗教性质的祖先祭祀。二、中国法的产生特点：4.裁判与法律：中国法律的产生，与其他文明中法律的起源一样，也具有“由裁判到立法”的特点。5.民族融合与法律：中国法律的起源还表现出民族大融合的特征。三大部落联盟之间的相互征战，促成了不同部落之间的相互交往。不同的生活习俗在相互接触中交流、融合，在不同的部落形成了不同的刑事惩罚方式。三.法的产生一般规律1.法的产生和发展的根本原因是社会生产力的发展。2.法的起源经历了从氏族习惯到习惯法，再到成文法的发展过程。3.法的起源受到宗教和道德规范的深刻影响。四、中国法制史的特点自然条件（疆域广袤）经济形态（种植农业）社会人口（“超级国家社会”）社会与国家组织（权威秩序）四、中国法制史的特点1.独立发展与移植借鉴相结合2.家庭本位3.礼法结合4.公法发达5.私权自治6.艰难曲折的近代转型本章思考题：1.简述马克思主义关于法律起源的理论。2.如何理解“兵刑合一”。3.简述祭祀与法律的关系。本章参考文献：1.《马克思恩格斯选集》，人民出版社1995年版；2.张童心等：《考古发现与华夏文明》，上海大学出版社2009年版；3.【英】梅因：《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年版；4.《史记》《左传》《汉书》《商君书》《尚书》