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第一节新颖性一、立法宗旨防止将已经进入公有领域的技术批准为专利；贯彻先申请原则和避免重复授权。新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日之前向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。（A22.2）二、法律规定1.申请日专利法第28条规定，国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。三、基本概念2.现有技术专利法第22条第5款规定：本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。为公众所知的含义技术的实质内容处于能够被公众获得的状态。公众想要了解即能得知，想要获取即能得到，并不要求公众必须已经得知、或者必须已经获得，也不要求公众中每一个人必须都已经得知。例如：公共图书馆登记上架的技术书籍。特定人公众非特定人为公众所知的形式：时间界限，以申请日为准，有优先权的以优先权日为准。公开方式：出版物公开使用公开其它方式公知(兜底条款)3.抵触申请在申请日以前也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后（含申请日）公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。（注：抵触申请不属于现有技术）4.发明或者实用新型专利法第22条第2款所说的发明或者实用新型是指专利申请权利要求要保护的技术方案。三、专利法第22条第2款的法律内涵实质在于通过比较进行判断1.对比对象对比发明创造——————现有技术（权利要求）抵触申请2.对比的执行者对比发明创造——————现有技术（权利要求）抵触申请执行者所属技术领域的技术人员主要特点：知晓申请日或者优先权日之前发明所属技术领域所有的普通技术知识；能够获知该领域中所有的现有技术；具有应用该日期之前常规实验手段的能力，但他不具备创造能力；从该其他技术领域中获知该申请日或优先权日之前的相关现有技术、普通技术知识和常规实验手段的能力。一）审查对象1.审查的专利申请中的每一项权利要求所要求保护的技术方案。说明书可以帮助理解权利要求的含义，但不能限定专利权的保护范围。2.每一项权利要求必须作为一个整体参与对比。四、新颖性的审查二）审查原则1、“同样的发明或者实用新型”判断原则技术方案技术领域、解决的技术问题和技术效果实质上相同实质上相同2、单独对比原则技术方案的单独对比：各项权利要求与对比文件中的每一项技术方案分别单独进行对比，即一对一的对比。三）典型情形的判断规则1、相同内容的发明技术内容完全相同直接地、毫无疑义地确定的内容简单的文字变换2、上位概念与下位概念上位概念共性下位概念个性例如：金、银、铜、铁金属专利申请的权利要求：一种带护套挂锁，金属锁体上套有护套。对比文件公开：一种带护套挂锁，黄铜锁体上套有黑色乙烯基树脂护套。3、惯用手段的直接置换•惯用手段的直接置换应当是所属技术领域的技术人员在解决某个问题时熟知和常用、可以互相置换，且产生技术效果预期相同的技术手段。例如：螺栓固定装置螺钉固定装置第二节创造性创造性的提出问题：什么是创造性立法宗旨一、创造性的定义创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。(一)现有技术专利法第22条第5款的规定问题：现有技术公开需要满足什么条件？抵触申请不属于现有技术，不能用于创造性评价(二)突出的实质性特点发明有突出的实质性特点是指对所属技术领域的技术人员来说，发明相对于现有技术是非显而易见的。发明是所属技术领域的技术人员在现有技术的基础上仅仅通过合乎逻辑的分析、推理或者有限的试验可以得到的，则该发明是显而易见的。(三)显著的进步是指发明与现有技术相比能够产生有益的技术效果。非显而易见性+有益的效果创造性发明与现有技术相比具有更好的技术效果；为解决某一技术问题提供了一种不同构思的技术方案；代表某种新的技术发展趋势；在某些方面有负面影响，但在其他方面有明显积极的技术效果。“显著的进步”的判断（四）所属领域的技术人员比较由所属领域的技术人员来完成“所属领域技术人员”－－“人”或团队“所属领域技术人员”－－申请日“所属领域技术人员”－－审查标准判断要求保护的发明对于本领域的技术人员来说是否显而易见◆确定现有技术整体上是否存在启示－－将上述区别特征应用到该最接近现有技术以解决其存在的技术问题的启示；◆确定发明从整体上是否显而易见第三节实用性基本概念：实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果立法宗旨：能适于实际应用，抽象、纯理论能够在产业中制造或者使用。一）能够制造或者使用能够制造产品发明能够使用方法发明共性：发明能够在产业中实施并且解决技术问题一、基本概念二）产业范围能够制造或使用技术方案符合自然规律具有技术特征可实施的广义产业三)积极效果发明或者实用新型在提出申请之日，其产生的经济、技术和社会效果是所属技术领域的技术人员可以预料到的。积极的，有益的。不要求完美无缺的效果，可以在某些方面存在缺陷，但在其他方面有益（如，药物的毒副作用）不应导致技术上的明显倒退、明显无益、脱离社会需要、有害无益或者整体变劣二、实用性的审查一）新颖性、创造性、实用性的审查顺序实用性新颖性创造性二)、审查原则1．以申请日提交的说明书（包括附图）和权利要求书所公开的整体技术内容为依据，而不仅仅局限于权利要求所记载的内容2、实用性与所申请的发明或者实用新型是怎样创造出来的或者是否已经实施无关。实用性≠怎样创造出来是否已经实施OR只要理论上能够确认可实施性三）审查基准“能够制造或使用”是指发明或者实用新型的技术方案具有在产业中被制造或使用的可能性。满足实用性要求的技术方案不能违背自然规律并且应当具有可再现性。因不能制造或使用而不具备实用性是由技术方案本身固有的缺陷引起的，与说明书公开的程度无关。四)典型情形的判断1、无再现性具有实用性的发明或者实用新型专利申请主题，应当具有再现性。再现性，是指所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，能够重复实施专利申请中为解决技术问题所采用的技术方案。注意：无再现性与产品成品率低的本质不同成品率低无再现性技术条件影响确保技术条件注意例1：•一种美容饮料的制备方法，其特征在于在每年的阴历七月十五丑时月食时采摘益母草全草，放在地上，使其带有露水，辰时收回，破碎压榨取汁，加入适量纯净水和白砂糖，即得。•说明书：在阴历七月十五丑时月食时，益母草全草中起美容作用的有效成分含量最高，露水可以使肌肉润泽。•实用性太阳地球月球例2：•运用营养能量排泄法获取畜禽饲料的方法，包括对人进行训练以程序化、经常化地呕吐食物，该呕吐过程必须每天都要进行，且需每天三次地进行，所得呕吐物即为畜禽饲料。•实用性2、违背自然规律具有实用性的发明或者实用新型专利申请应当符合自然规律。特别注意，违背能量守恒定律的专利申请的主题典型例子：永动机实用性•风能电动汽车，其特征在于在汽车的顶部、前部、底部，设置一个或多个风道，在每个风道里面设置一台或多台风力发电机，利用电瓶起动，利用汽车行驶前进过程中产生的风，吹动安装在汽车上的风力发电机进行发电，给电瓶充电，再利用电力推动汽车行驶。说明书：吹进风,提供数倍电能,排出风。•实用性例1：风能汽车•一种用铁镀铜的方法，包括在包含例如硫酸铁的铁离子的水溶液中浸入一块铜块的步骤，从而在所述铜块上形成一层铁层。•实用性例2：铁镀铜的方法3、利用独一无二的自然条件的产品例1：•在三峡库区修建带有发电、航运功能的拦河大坝。•利用三座拦河大坝来控制长江水，以保护长江中、下游地区安全的。•利用新建电站来发展航运事业的。具备实用性的发明或者实用新型专利申请不得是由自然条件限定的独一无二的产品。生产该产品的方法也因不能在产业上使用而不具备实用性。4、人体或者动物的非治疗目的的外科手术方法外科手术方法治疗目的A25非治疗目的A22.4采用外科手术从活牛身上取牛黄的方法；为辅助诊断而采用的外科手术方法；为非治疗目的的美容而实施的外科手术方法；使用器械……创伤性、介入性治疗或处置单纯的美容方法，即不介入人体或不产生创伤的美容方法，具实用性外科手术方法≠牲畜、家禽等的屠宰方法不属于非治疗目的的外科手术方法，具有实用性例13•一种用于人头发染色的美容方法，其特征在于，往头发上施用含有能够使毛发染色的染发剂。•实用性5、测量人体或动物体在极限情况下的生理参数的方法需要将被测对象置于极限环境中，这会对人或动物的生命构成威胁，不同的人或动物个体可以耐受的极限条件是不同的，需要有经验的测试人员根据被测对象的情况来确定其耐受的极限条件，这类方法无法在产业上使用实用性6、无积极效果预期的积极效果有害而无益、明显无益、脱离需要积极效果的判断:不能依据该发明是否被社会采用或产生足够的经济效益。