25买卖合同的签订及法律风险防范

买卖合同的签订及法律风险防范主讲人：胡青松湖北松之盛（襄阳）律师事务所湖北松之盛（襄阳）律师事务所主要内容一、合同主体资格的审查二、合同签订的形式三、合同主要条款及设计要求四、合同的订立及变更湖北松之盛（襄阳）律师事务所一、合同主体资格的审查合同签订主体的分类1、自然人2、法人3、其他组织注意：1、不能与没有营业执照的分公司签订合同，应与其总公司签订合同签。2、个体工商户应与其营业执照上的负责人为主体签订合同。可以把个体工商户的商号在负责人后标注。湖北松之盛（襄阳）律师事务所一、合同主体资格的审查合同主体资格审查方法1、对于法人与其他组织，最直接的方法就是审验其营业执照、社团登记证，组织代码机构证，税务登记证。并保留相关的复印件（复印件应加盖公章）。2、对于自然人，身份证、驾驶证，并保留相关的复印件（复印件应由其本人签名确认）。3、到企业现场去考察。湖北松之盛（襄阳）律师事务所一、合同主体资格的审查合同签订主体不适格的法律风险：1、没有主体资格签订的合同，为无效合同或者效力待定合同。2、合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3、效力待定合同，需要权利人的认可，不认可，为无效合同。湖北松之盛（襄阳）律师事务所二、合同签订的形式合同形式是当事人合意的表现形式，也是合同内容的外部载体。依照我国合同法的规定，合同的形式包括三种基本类型：（1）口头形式；（2）书面形式；（3）其他形式。但是，最能防范法律风险的应是书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。律师建议：采用合同书或协议书的形式，特殊情况下，方采用传真件。湖北松之盛（襄阳）律师事务所二、合同签订的形式关于合同的名称：1、合同还是协议？2、如何界定合同的性质（即合同名称与合同的内容不一致时如何确定合同性质）？3、意向性协议、补充协议、解除变更合同的协议。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求合同的主要条款1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的、数量；3、质量标准与质保；4、价款及付款方式；5、履行期限、地点和方式；6、验收条款7、违约责任条款；8、合同解除或终止9、争议解决条款。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求基本要求：简洁明确，杜绝矛盾与歧义。案例：1、“参”和“叁”——银行拒绝承兑2、自相矛盾：逾期付款的，每逾期一天按日万分之三支付违约金；违反合同义务的，按合同价款总额的20%支付违约金。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求（一）当事人的名称或者姓名和住所1、法人和其他组织名称全称、法定代表人或负责人、地址、联系方式。2、自然人（个体工商户）姓名，身份证号码，住址，联系方式。个体工商户应写明商号。原因：1、保障合同签订主体的身份信息准确无误；2、经办人辞职后方便接任者熟悉基本情况；3、争议发生后便于诉讼、仲裁等机构送达文书。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求（二）标的、数量1、标的，即交易产品的名称、规格、型号、品牌。一个公司生产的产品可能会有多种不同的规格、型号，有的公司甚至会拥有多个品牌。2、数量，计量单位要写清楚。3、对于长期合作的客户，签订一定期限的合同，可能对标的的具体规格、型号、数量等不进行约定，只是约定购买公司系列产品。那么，在合同中就应该约定买卖产品具体情况确定的方式。比如说，在合同中约定对方下订单，在订单中对该批次产品的名称、规格、型号、品牌、数量，以订单为准。（也有企业喜欢书面通知的形式，但不管如何，应写明产品的名称、规格、型号、品牌、数量）湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求订单的交货期非常紧，无法按期交货，或者没有相应产品的库存等等，若我们承诺交货，必然违约，这种情况下如何处理？解决的方法：我们可以在合同中约定，在收到订单之日起*日内可以对订单提出异议。这样我们就牢牢的把握了主动权。异议也是需要技巧的，不是简单的不同意，更为重要的是提出自己的想法，询问对方是否同意自己的方案。这实际上是一个新的要约，对方同意了，就是承诺。异议需要书面提出。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求质量标准与质保条款；目前产品的质量标准一般分为三类：一类是国家标准，一类是行业标准，还有就是厂家标准。国家标准有许多是强制性的，也有部分是倡导性的，行业标准，一般是倡导性的。厂家标准可能优于国家标准或行业标准，也可能劣于国家标准或行业标准。只要不违反强制性标准就行。产品质量标准，是检验产品是否合格的依据。质量保证的期限：约定应明确。自什么时候开始很重要。出厂之日，验收合格之日？质保期内出现质量问题，使用人可以提出异议。质保期内的义务：维修、更换、退货。多用维修，少更换。无退货湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求价款及付款时间、方式；作为负责销售的人员，可能最关心的就是产品能卖多少钱，什么时候能够回款了。1、涉及多种产品的，应明确约定单价。2、单价或总价是否含税，应明确约定。3、付款时间界点应确定至日。“春节前”、甲方收到货物后及时付款”、“检验合格后付款”×甲方收到货物之日起____日内付款”或者“检验合格后____日内付款”√4、付款方式能够款到发货、一次性付款、分期付款防范风险：支付预付款或定金。5、与长期合作客户的合同中，应明确约定结算方式。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求履行期限、地点和方式、履行费用；1、履行期限，即什么时候交货，时间界点应确定至日。如果没有约定履行期限或履行期限不明确的，则需要双方协商签订补充协议，协议不成的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。2、履行方式和地点：是卖方送货上门，还是买方提货，履行地点在襄阳还是在其他什么地方，都是需要明确的。3、履行费用：运费、装卸货的费用，应该明确约定。履行费用的负担没有约定或约定不明确的，由履行义务一方负担。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求验收条款1、买方有及时检验货物的义务。我们可以在合同中约定检验的期间，当场检验、一日内、三日内或者更长的时间，可以根据卖方的需要及双方协商的情况去确定。2、买方发现质量问题，有通知义务。我们可以在合同中约定买方应该什么时候通知或提出异议。3、如果没有检验期间的规定，相当于给了二年的时间给对方。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求违约责任条款；1、违约责任的主要形式I、继续履行II、赔偿损失（损害赔偿）Ⅲ、支付违约金Ⅳ、其他补救措施2、买卖合同中，作为卖方，应关注两点：其一，买方逾期付款的违约责任；其二，买方擅自解除合同的违约责任。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求合同解除或终止1、合同解除是合同终止的一种，一般合同约定的均是合同解除的情况。2、当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。3、合同解除是非常严重的事情，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。所以，不要随便约定合同解除的情况。4、另外，当事人可以在合同中约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。湖北松之盛（襄阳）律师事务所三、合同主要条款及设计要求争议解决条款1、为什么要约定争议解决条款？2、怎样约定？I、协议管辖合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。①延伸，可以约定甲方所在地，或者约定乙方所在地。②在选择“合同签订地”时，在合同中应写明合同签订地；③在选择原告或被告所在地时，考虑作为原、被告的机率。④不得同时选择两个及以上。只能五选一。II、仲裁条款①选择的仲裁机构是存在的②选择的仲裁机构只能是一个③仲裁事项属于法律规定的范围④明确仲裁地点及仲裁规则Ⅲ、法院管辖与仲裁的选择①仲裁耗时较短，三个月内会出仲裁裁决；法院判决一般需要六个月甚至更长；②仲裁实行一裁终局，法院判决可上诉、申请再审；③仲裁程序中申请财产保全、执行等都需要通过法院，没有法院方便；④注意“或裁或审”原则。不能既选仲裁又选择法院管辖。湖北松之盛（襄阳）律师事务所四、合同签字与盖章及合同变更1、公章名称与合同主体名称一致；2、合同签字人不是法定代表人或负责人时，一般应查看授权委托书；3、办公场所盖章；（稍微正规的企业，是不会让人带着公章到处跑的）4、骑缝章，页签5、合同变更应签订书面协议，不宜在合同中直接修改，即使直接修改，应由双方在修改部位签字或盖章。6、应保存合同履行过程中双方往来函件、备忘录、会议记录、传真，甚至电话记录、电子邮件。本部：湖北松之盛律师事务所地址：武汉市中北路158号帅府商通大厦四楼邮编：430077电话：027-8677038586773646传真：[phone]分所：湖北松之盛（襄阳）律师事务所地址：襄阳市七里河路2号铁十一局办公楼十楼邮编：441003电话：[phone]传真：[phone]