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《合同管理》前言烟草行业各种烟用物资的采购、办公及劳保用品、各种设备耗材、车辆维修、业务用品、宣传促销、房屋设施维修、工程勘察、设计、监理、信息系统维护和抗旱救灾物资等等林林总总、包罗万象。对涉及的工程建设、物资采购、宣传促销、重大资金使用和烟叶生产基础设施建设投入等方面都是近年来关注的重点和难点。所有这些都需要有严格规范的操作程序，合同管理无疑是其中最重要的一环。如何树立主人翁的责任感，有效防范企业风险、防止国有资产的流失？怎样才能紧紧围绕“法治烟草”建设主旋律，立足法规工作，着眼服务大局，强化合同管理，提高规范化水平呢？目录合同管理的概述一烟草行业合同管理的现状、问题及对策二合同管理的重要环节和主要内容三日常工作中常见的几类合同四对合同管理工作的几点思考五一、合同管理的概述（二）合同基本知识（一）什么是合同（四）合同管理的目的和意义（三）什么是合同管理合同双方协商一致两个主体之间工作中：物品采购、服务采购、工程建设……生活中：旅客运输合同、买卖合同、服务合同……（一）什么是合同？合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）合同基本知识合同法是调整平等主体之间的交易关系的法律，它主要规范合同的订立、合同的效力、合同的履行、变更、转让、终止、违反合同的责任及各类有名合同等问题。在我国，合同法是我国民法的重要组成部分。《中华人民共和国合同法》由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。共23章，428条。平等自愿原则诚实信用合法和公序良俗公平法律约束力2、合同完全是基于自愿、平等协商达成的。合同一旦达成了，任何一方不得擅自变更，双方都得按照合同的约定来履行自己的义务，否则的话就会承担相应的法律后果，就会承担违约责任的。这就是合同的法律约束力。合同的2个主要特征1、合同法调整的是平等主体之间的协议，即合同的主体必须具有平等的法律地位，如果主体之间存在管理被管理的关系或行政隶属关系，则不适应合同法的规定。如明示承诺书、安全生产目标管理责任书……婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。（一）什么是合同？合同形式及生效时间书面口头其他形式不提倡合同书信件数据电文要约承诺（二）合同基本知识甲乙要约邀请，如：招标公告、招股说明书、拍卖公告、商业广告要约是希望和他人订立合同的意思表示，该表示应内容具体，且表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如商场里的标价。承诺（生效）承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约邀请要约合同形式及生效时间（二）合同基本知识（1）（2）概念：指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。违反义务一方有过错一方违反先合同义务对方遭受损失（3）（4）两者有因果关系构成要件缔约过失责任（二）合同基本知识三种情形:赔偿范围：1、订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等2、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等3、主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用4、上述费用的利息损失……1、假借订合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况3、有其他违背诚实信用原则的行为缔约过失责任（二）合同基本知识合同条款数量标的质量价款或报酬违约责任争议解决的方式履行期限、地点和方式当事人的名称或姓名和住所（二）合同基本知识合同订立的主要条款•合同的效力概念：指已经成立的合同在当事人之间产生的一定的法律拘束力。•依法成立的合同，自成立时起生效。注意：合同的成立区别于合同的生效1、行为人具有相应的民事行为能力；2、意思表示真实；3、不违反法律或社会公共利益；4、形式和程序符合法律的特殊规定。合同生效的条件（二）合同基本知识•何为无效合同是指不符合法定条件的，没有法律效力的合同。无效合同从订立时起就无效，即自始无效。合同的无效可能是部分无效，如部分条款违反了法律法规的规定，但并不影响其他条款的法律效力。（二）合同基本知识1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的23以合法形式掩盖非法目的的4损害社会公共利益的5违反法律、行政法规的强制性规定的无效合同的情形重大误解显失公平一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危对合同的性质、对方当事人、标的物种类和质量、价金和费用的误解。已对当事人的利益造成重大损害的，则可以认定为重大误解。客观上当事人之间的利益不平衡；主观上一方故意利用其优势或者另一方的草率、无经验等或者未履行订约的告知义务使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。情形因意思表示不真实,仲裁机关或人民法院可以根据一方当事人的请求，依法予以变更或撤销的合同。可变更可撤销合同概念（二）合同基本知识概念效力待定合同情形追认欠缺有效要件，其效力处于不确定状态的合同。限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效；纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，有效。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。（二）合同基本知识表见代理：没有代理权、超越代理权、终止代理权后相对人有理由相信行为人有代理权有效！（二）合同基本知识由行为人自己承担责任！越权代理：没有代理权、超越代理权、终止代理权后未经被代理人追认例外：法定代表人、负责人越权的→有效！•合同的履行保全是指双务合同履行过程中的抗辩权，主要包括以下几项：1、同时履行抗辩权2、先履行抗辩权3、后履行抗辩权4、代位权5、撤销权（二）合同基本知识合同终止1、概念指当事人之间的债权债务消灭，当事人不再受合同关系的约束，合同效力完全终结。2、原因法律规定或者当事人约定终止的其他情形债务已经按照约定履行合同解除债务相互抵销债务人依法将标的物提存债权人免除债务混同混同指债权和债务同归一人，原则上致使债的关系消灭的事实。（二）合同基本知识违约责任概念和形式违约责任，指合同当事人一方或双方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所承担的法律责任。继续履行采取补救措施赔偿损失违约金定金责任（二）合同基本知识（三）什么是合同管理？合同管理（ContractManagement）是指企业对以自身为当事人的合同，依法进行订立、履行、变更、解除、转让、终止以及审查、监督、控制等一系列行为的总称。合同订立、履行、变更、解除、转让、终止是合同管理的内容。合同审查、监督、控制是合同管理的手段。从合同洽谈、草拟、签订、生效开始，直至合同失效为止的全过程管理。全过程性凡涉及合同条款内容的各部门都要参与合同管理。系统性注重履约过程中情况变化，特别要掌握对己不利情况，及时对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。动态性（三）什么是合同管理？第三人原因造成合同对方履约不能市场变化利益诱惑背弃诚信合同陷阱意外事故合同风险就像河流中的暗礁，虽然遇到的几率不高，但一旦遇到。。。（四）合同管理的目的和意义合同管理是企业管理的一项重要内容，做好合同管理，对于企业经济活动的开展和经济利益的取得都有着积极的意义。企业的经济往来，主要是通过合同形式进行的。一个企业的经营成败和合同及合同管理有密切关系。加强合同管理，提高工作效率，降低公司运营风险，杜绝因合同不规范或不合法引起的纠纷，提高经济效益，树立企业良好的形象。（四）合同管理的目的和意义合同管理，防控合同风险是行业法律风险防控的重要环节目录合同管理的概述一烟草行业合同管理的现状、问题及对策二合同管理的重要环节和主要内容三日常工作中常见的几类合同四对合同管理工作的几点思考五二、烟草行业合同管理的现状、问题及对策（二）存在的问题（一）现状（四）主要对策（三）问题产生的原因（一）现状《烟草行业法律风险防控工作要点》（国烟法【2014】221号）“三、法律风险防控的工作重点4.防控合同管理法律风险”“推进合同管理的系统化、规范化建设，建立行业统一的合同管理指引，理顺合同管理流程，制订并落实合同归口管理、统一授权、法律审核、合同专用章、编号归档、统计报表、重大合同备案审查、合同纠纷处理等制度；加强合同合法性审查力度，确保法规部门的审查把关率达到100%，提高合同审查质量，发挥法律顾问在合同审查中的作用；推广业务部门合同管理员制度，加强兼职合同管理员队伍建设，构建合同风险防范工作机制；加强合同签订、履行情况的监督检查，及时发现、处置合同管理中存在的问题。”（一）现状•“围绕生产经营管理，制订了《烟草行业合同管理指引》”•“山东中烟积极推行专兼职合同管理员工作制度，公司各部门、各单位根据各自工作实际，分别配备一定数量的兼职合同管理员，协助所在部门、单位开展合同管理工作。公司全系统专兼职合同管理员队伍已达200余人，形成了合同风险防范立体工作链，合同管理的工作质量和效率明显提高。”《国家局2015年法规工作会议》《烟草行业合同管理指引（试行）》自2015年1月1日起施行本指引由烟草总公司解释共七章，43条；三个附件指引是指示、引导，工作思路和工作步骤。本指引所称合同是指烟草企业对外与自然人、法人或其他行业组织之间设立、变更、终止民事权利和义务关系而签订的协议。烟草企业之间签订的卷烟和烟叶购销、加工合同，以及烟草企业与职工签订的劳动合同，依照行业相关规定管理，不纳入本指引的管理范围。提出九项制度：合同管理员制度、合同签订审批制度、合同签订授权管理制度、合同统一编号制度、合同专用章管理制度、合同资料统一归档制度、合同台账管理和统计分析制度、合同管理检查制度、合同管理考核与责任追究制度。（一）现状（一）现状《2015年全省烟草法规工作会议上的工作报告》要加强合同审查力度，严格执行合同管理的有关规定，督促合同承办部门提供对方当事人相关资格资质并认真审查，杜绝先执行后补合同等不合理现象，努力避免合同法律风险。1、合同本身技术方面一合同的草拟与招投标管理不协调合同文本文字表述不严谨二三合同条款不完整（二）存在的问题2、对合同主体的把握方面一相对方资信调查不彻底对法人授权的理解和重点把握存在偏差二（二）存在的问题3、对合同的审查方面一合同管理相关部门和人员职能发挥不到位合同的审查与监管重点的把握缺乏针对性二（二）存在的问题4、合同执行方面一对合同后期的管理不到位合同执行过程中忽视变更管理二三不重视履约证据资料的收存（二）存在的问题案例A贸易商行于9月份向某服装厂订购了一批童装，总价值18万元。A贸易商行(需方)预付了货款的20%即3.6万元，约定年底交货，11月需方打电话给服装厂(供方)的厂长要求变动一下童装的部分花色，当时厂长不在，接电话的人员草草记下电话内容后，就忘了此事，等到12月底供方将童装交给需方时，需方才发现，童装的花色并未变更，仍和合同规定的一样，需方询问供方厂长时，供方说并不知道需方要求变更花色，需方说在11月底打过电话供方接电话之人见闯了祸就矢口否认接过此电话，需方即以供方违约为由拒付货款，供方见要不回货款，即提起诉讼，要求需方承担违约责任，支持货款及违约金。[问题]你认为合同的变更成立吗?为什么?法院应怎样审理此案?案例本案属于一般的供货合同纠纷，由于当时双方仅仅签署合同，原告在供货后未与被告有任何交接手续，再加上被告原属省属事业单位，在合同履行期间由于事业单位转企改制，成立新的企业，股东也成为山西省某演艺集团公司，与《公司法》规定企业合并、分立由新公司承担责任不相一致，造成原告在法律上追究其责任没有直接的法律依据，只能依据法理。律师在接受委托后，先于被告方进行协商，并未急于起诉，在对方同意确认货款存在后，又让对方发一份还款承诺，使得原告方能够获取充足证据，最终被告方败诉，货款成功被执行。（三）存在问题的原因合同管理的制度层面仍有欠缺，有待进一步补充完善、使之流程清晰，更具操作性。合同审查审批严肃性不够，没有切实起到审查、把关的作用。合同审查流程节点多。相关环节审查人员的业