劳动合同订立、履行及变更

第六章劳动合同订立、履行及变更一、劳动合同订立（一）劳动合同订立的概述1.定义劳动合同订立，是指劳动者和用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合同条款达成协议，从而明确劳动关系和确立相互权利义务的法律行为。（一）劳动合同订立的概述2.作用（1）证明作用。即证明劳动关系的存在；（2）证据作用。是处理劳动争议的主要证据；（3）规范作用。提高双方履行合同的自觉性，减少劳动争议。（二）劳动合同订立阶段1.确立当事人阶段公布招工（招聘）简章自愿报名，提交证明文件全面考核，择优录用。2.确定内容阶段提出劳动合同草案介绍劳动规章制度商定劳动合同内容签名盖章鉴证或公证（非必经阶段）。3.订立应注意的问题（1）防止就业歧视；（2）劳动合同格式化问题；（3）相互知情权的问题。相互知情权问题用人单位知情权A.内容：a.劳动者的身份、健康状况、知识技能和工作经历等信息；b.劳动者是否与其他企业签订有未到期劳动合同；c.劳动者是否与原用人单位存在竞业限制协议；B.限制：劳动者信息仅限于与劳动合同直接相关的基本情况，但不能以此为由侵犯劳动者的隐私权和就业平等权。劳动者的知情权A.内容：a.知悉劳动合同必备条款:岗位、工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等。b.了解用人单位社会保险、休息休假、劳动记录、培训制度、处罚制度、考勤考核等制度以及已经集体合同内容等。B.用人单位应当在招聘前将录用条件告知应聘者。（三）劳动合同的续订1.续订条件（1）仅限于一定范围内的定期劳动合同。（2）劳动合同续订须由当事人双方同意。2.在特定条件下劳动合同应当续订。3.在特定条件下应续订为不定期劳动合同。二、劳动合同的效力（一）概述1.定义劳动合同效力，是指劳动法赋予劳动合同对双方当事人及相关第三人的法律约束力。2.劳动关系的建立与劳动合同的生效（1）劳动关系的建立，不以订立书面劳动合同而以开始用工为标志。（2）用工的含义①使用说；②控制说。3、劳动合同生效的含义和表现形式（1）订立与用工同时的，劳动合同自订立之日起建立劳动关系，并要求当事人双方履行约定义务；（2）先用工后订立劳动合同的，劳动合同期限自开始用工之日起计算，用工所建立的劳动关系自始受劳动合同约束；（3）先订立劳动合同后用工的，劳动合同自订立之日预定劳动关系建立，并要求当事人自建立劳动关系之日起履行约定义务。（二）劳动合同的生效要件合同主体适格；意思表示真实；合同内容合法；合同形式合法；订立程序合法。（三）劳动合同无效1、无效劳动合同的含义无效劳动合同是指劳动合同不符合法定条件，从而不能发生当事人所预期的法律效果的劳动合同。从订立时起就不具备法律约束力，自始无效。可分为部分无效、全部无效。2、劳动合同无效原因（26）（1）主体不适格。实践中应注意以下情况：①除法律规定特种行业，如演艺、体育等行业外，用人单位不得招用未满16周岁的未成年人。②超过法定退休年龄的劳动者③用人单位分支机构与劳动者订立的劳动合同效力。2、劳动合同无效原因（2）违反法律、行政法规强制性规定；（3）劳动合同因损害国家和社会公共利益；（4）欺诈、胁迫或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同；（5）用人单位免除自己法定责任、排除劳动者权利。（对劳动者人身伤害责任；故意或过失给劳动者造成财产损失）3、劳动合同无效的确认与处理确认机构：劳动争议仲裁机构或者人民法院。处理：（1）部分无效劳动合同无效条件消失的，应当按劳动合同有效处理；（2）劳动合同条款应进行删改。如必备条款无效的，必须修改，不得删除；如是次要条款无效的，可以协商进行删除。4、无效劳动合同的后果（1）无效的劳动合同自订立时起就不具有法律约束力；（2）经确认部分无效的，不影响其他部分效力；（3）劳动合同订立至被确认无效期间，已付出劳动的，应向劳动者支付报酬，报酬数额参照本单位相同或相近岗位劳动者的劳动报酬确定。（4）劳动合同被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。三、劳动合同履行和变更（一）劳动合同履行1、劳动合同履行的概念劳动合同的履行是指劳动合同当事人依照合同约定，共同完成劳动过程和实现各自权益的过程，表现为用人单位给付劳动报酬、劳动者给付劳动。2、劳动合同履行原则——全面履行（1）含义全面履行原则，用人单位和劳动者对劳动合同约定由自己承担的义务，都应当按照约定的内容、方式、期限等，全面、正确地履行。3、劳动合同履行的特殊规则（3）地方劳动条件基准的规则劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，且两地有关实现有差异的，应当按照劳动合同履行地的有关规定执行，但用人单位注册地的有关规定高于劳动合同履行地的标准的，当事人双方可以协商约定按照用人单位注册地的有关标准执行。（2）全面履行原则要求①用人单位A.按时足额支付劳动报酬；B.严格执行劳动定额标准；C.依法支付加班工资；D.配合、协作劳动者履行劳动合同。②劳动者A.必须遵守规章制度严守劳动纪律；B.亲自完成劳动合同约定的工作任务。3、劳动合同履行的特殊规则（1）条款不明确的履行规则：协商确定；按劳动规章制度履行；按集体合同的规定履行；实行同工同酬。（2）工作岗位调整的履行规则：即允许在特殊情况下用人单位可以变更劳动者的岗位，劳动者应当遵从，劳动者也可以申请变更岗位，用人单位也应予以考虑。我国尚未作规定。4、用人单位变动和劳动合同承继（1）用人单位非组织实体变动及其影响（2）用人单位组织实体变动，原劳动合同继续有效，由承继其权利和义务的用人单位继续履行。（3）用人单位组织终止。劳动合同随即终止。（二）劳动合同变更1、定义劳动合同变更，是指劳动合同依法订立后，在合同尚未履行或者尚未履行完毕之前，经用人单位与劳动者协商同意，对劳动合同内容进行部分修改、补充或者删减的法律行为。2.劳动合同变更的基本原因（1）用人单位与劳动者协商一致，同时不违背法律的强制性规定。（2）情势变更引起的劳动合同变更。包括订立劳动合同所依据的法律法规已经修改或废止；用人单位发生变化；劳动者发生变化；客观原因3、劳动合同变更的基本条件第一，须在劳动合同订立后，履行完毕前的有效时间内进行；第二，合同内容发生变化；第三，自愿平等、协商一致。注意事项：工会主席、副主席的岗位，用人单位不得随意调动。