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2017主讲人：马立武合同法专题讲座目录1.合同与合同法2.合同的成立与履行3.合同的终止与违约责任4.有名合同的介绍与讲解1合同与合同法合同的概念与特征1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止明示权利义务关系的协议，是一种发生民法上效果的合意。2.特征：合意合同的成立必有两个或两个以上的当事人各当事人相互作出意思表示，即要约和承诺就主要条款达成协议（意思表示一致）预期法律效果：合同是依照当事人的意愿发生法律效果的民事法律行为民法上的效果：合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的2行政合同1没有财产内容的身份合同（《合同法》第2条第二款规定：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议）3执行企业内部生产责任制的协议不适用《合同法》的合同合同法适用范围2合同的成立与履行合同的成立1.《合同法》13条规定，订立合同，采取要约、承诺之方式。（缺一不可）2.合同成立的时间：原则：承诺生效时，合同成立例外：①法定或约定订立书面合同的，自最后一方自合同书上签字、盖章或者摁手印时，合同成立②没有按照法定或约定订立书面合同，一方履行主要义务，对方接受的，自对方接受时，合同成立（《合同法》第36、37条》）③约定签订确认书的，自最后一方在确认书上签字、盖章、摁手印时合同成立要约与承诺1.要约：是特定的人向希望与之订立合同的受要约人做出的意思表示，具有订立合同的目的并表明一经承诺即受拘束的意旨，且内容具体（必须包含合同的主要条款）、确定（内容明确，非含糊不清）2.承诺：由且仅由受要约人向要约人作出，与要约内容一致（非实质性变更）且在承诺期限内作出的表明受要约人决定于要约人订立合同的意思表示。甲乙（未作出的要约不能生效）要约作出（承诺的对象必须是正在生效的要约）要约到达（了解）承诺到达（了解）（原则：承诺生效时合同订立）承诺作出（例外：意思实现）合同成立过程简图合同的主要条款1.《合同法解释（二）》第一条：第一款：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人的名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第二款：对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。（即合同漏洞填补规则）2.格式条款的特别规则（《合同法》第40条、第41条）：提供格式条款一方负有提示与说明义务格式条款的无效情形：免除己方责任；加重对方责任；排除对方主要权利规则：非格式条款优先；对格式条款的理解发生争议的，按照通常理解予以解释；依照通常解释，该格式条款具有两种以上含义的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。缔约过失责任1.概念：合同磋商过程中，任何一方当事人基于过错违反先合同义务，给对方造成合理的信赖利益损失，则构成缔约过失，应承担赔偿对方合理信赖利益损失的责任。2.构成要件：•给对方造成合理的信赖利益的损失•违反先合同义务的行为与合理信赖利益损失具有因果关系。•一方因过错违反协助、照顾、保护、忠实、通知、保密等先合同义务•当事人为了订立合同而接触或磋商时间、主体界限过错损失因果关系合同的履行1.原则：全面履行原则+诚实信用原则2.合同上的义务群：①给付义务主给付义务从给付义务②附随义务先合同义务合同中履行的附随义务后合同义务③不真正义务减损义务买卖合同中及时检验通知义务收货人的及时检验通知义务寄存人的告知义务双务合同中的履行抗辩权•发生上的牵连性•一方的给付义务不发生，对方的对待给付义务也不发生同时履行抗辩权•履行上的牵连性•一方不履行其义务，对方原则上亦有权不履行先履行抗辩权•存续上的牵连性•乙方的义务因履行不能而免除时，对方的对待给付义务亦免除不安抗辩权履行抗辩权的效力1.同时履行抗辩权：①行使的效力：经主张发生→有权拒绝履行对待给付义务②存在的效力：附同时履行抗辩权的债权不得以之为主动债权主张抵销；有同时履行抗辩权的债务人不限于履行迟延；对方欲解除合同，须提供自己的履行。2.顺序履行抗辩权：①先履行一方未履行或履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其“相应的”履行要求②先履行一方行使不安抗辩权的，不影响后履行一方行使顺序履行抗辩权③因行使顺序履行抗辩权拒绝履行合同的，不构成违约3.不安抗辩权：①终止履行己方义务②及时通知对方义务，但对方在合理期限内恢复履行能力或者提供相应担保的，不安抗辩权消灭3合同的终止与违约责任合同的解除1.指合同成立以后，在未履行或未完全履行前，经当事人协议，或者具备合同解除的条件时，由解除权人行使解除权使合同关系自始或向将来消灭的一种行为。协议解除•当事人协议约定解除•附解除条件的合同•约定解除权的合同法定解除•不可抗力•预期违约•迟延履行（经催告）•违约•法律规定的其他情形解除权的行使及法律效果1.行使：通知（口头或书面），到达对方即发生合同解除的效果，无须对方当事人同意。2.对解除合同通知有异议的，可向法院起诉，约定异议期的，于异议期内起诉，未约定异议期的，于通知到达之日起3个月内起诉，期限届满后起诉的，法院不予支持。3.法律规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依法办理批准、登记手续胡，方才发生合同解除的效果。4.法律效果：①合同终止，但结算、清理、解决争议的条款不终止②溯及力：继续性合同（租赁、借用等）不具有溯及力；非继续性合同原则上具有溯及力（合同权利义务溯及合同成立时终止）③违约：违约方承担相应的违约责任；因不可抗力违约，不承担赔偿责任；违约责任1.决定违约责任的构成要件因素有两个，即归责原则与违约责任的具体形态。2.一般构成要件：具有违约行为；不存在法定或者免责事由特殊构成要件：采取过错归责原则的，要求违约方具有过错（赠与合同、租赁合同、加工承揽合同、客运合同、多式联运合同、保管合同、委托合同）；实际履行要求继续履行可能或者可行；损害赔偿要求另外构成要件：受有损失+违约行为与损失之间由因果关系3.五种方式：实际履行；采取补救措施（修理、更换、重做）；支付违约金；适用定金罚则；赔偿损失（违约损害赔偿）。违约金和赔偿损失比较违约金违约损害赔偿惩罚性违约金（1）可与其他违约责任并用（2）明确约定惩罚性损害赔偿：弥补损害之外，依法律规定另行主张赔偿责任补偿性违约金（1）不与定金、违约损害赔偿并用（2）相遇对违约损害赔偿责任，具有“适用上的优先性”，若约定过低，可请求增加补偿性损害赔偿（1）完全赔偿原则=实际损失+可得利益损失（利润损失）（2）预见规则、减损规则、损益相抵、过错相抵（混合过错）4有名合同的介绍与讲解买卖合同1.合同内容：除合同基本内容以外，还可包括：包装方式。检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力、管辖等条款2.所有权转移：自交付时转移（动产：交付之4种方式，不动产：办理登记）标的物在订立合同前已为买受人占有的，合同生效时间为交付时间3.标的物毁损灭失风险转移：交付前，出卖人承担；交付后，买受人承担4.买受人的及时检验通知义务：针对：数量、外观、隐蔽的质量瑕疵约定检验通知时间（过于短暂的不适用于隐蔽瑕疵）→法定检验通知时间（数量和外观瑕疵为：收货之时；隐蔽瑕疵：双重除斥期间，即发现或应当发现瑕疵之日起合理期间内+收到标的物之日起2年内，质保期除外）自然人之间的借款合同1.实践合同：即合同自贷款人提供借款时生效。2.形式和内容：书面借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等3.借款利息不得预先在本金中扣除→实践合同4.利息（一方不属于自然人的民间借款合同）①没有约定利息的，借款人不支付利息②对利息约定不明确的，借款人应支付利息，利率通过合同漏洞填补规则确定自然人之间的借款合同利率上限：年利率本金N%36%24%无效，已支付的，无法律上原因，成立不当得利，可要求返还按约定支付利息，系自然债务，债权无力请求，有保持力按约定支付利息，系法律义务，可强制履行租赁合同1.租赁期限：因租赁合同有非永续性，每次租赁期限不得超过二十年，可续租2.不定期租赁合同：未约定租赁期限；租赁期限6个月以上但未订立书面合同；租赁期届满，承租人继续使用，出租人没有提出异议的任意解除权：双方均有，随时行使，出租人合理期限之前通知承租人解除合同3.法定解除权出租人承租人承租人未按约定/租赁物性质使用，致使租赁物受损不可归责于承租人的事由致使租赁物部分或全部毁损房屋租赁中，承租人擅自变动房屋建筑主体或者扩建，经要求不予恢复的租赁物危及承租人的安全或者健康的（即使订立合同时明知租赁物质量不合格）未经同意擅自转租的（6个月内提异议）一房数租的，不能取得租赁房屋的承租人经催告未支付或者延迟支付租金租赁房屋：被查封、权属有争议、违反法律的建设工程施工合同1.分包与转包：分包：工程质量不合格的，分包人承包人对发包人承担连带责任（突破了合同相对性）合法分包的五个条件：经发包人同意；被分包的工程只能是承包人承包的“部分”工作；被分包的工程不能是承包人承包的主体工程；分包人具有相应的资质；只能分包一次，分包人不得再分包（劳务除外）违法分包：合同无效。①承包人将其承包的全部建设工程肢解后以分包名义分别承包给第三人；②分包人不具有相应的资质；③承包人将自己承包工程主体结构分包给第三人；④分包人将其分包的工程再分包。建设工程施工合同2.承包人的优先受偿权：①构成要件：建设工程合同有效（无效则不享有优先受偿权）；发包人不支付到期价款；经承包人催告后，发包人在合理期限内仍未支付；建设工程在性质上适宜折价或拍卖（不具有公益性）②行使：（1）承包人有权以建设工程折价或者以拍卖建设工程的价款优先清偿发包人欠付的工程款；（2）承包人优先受偿权优先于普通债权，也优先于在建设工程上设定的抵押权；（3）消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人的优先受偿权不得对抗买受人；（4）行使期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。谢谢观看