上诉状

上诉状概念•上诉，是法律赋予当事人的一项重要的诉讼权利，是第二审人民法院开始第二审程序的依据。•纠纷上诉状，是指纠纷案件当事人及其法定代理人不服人民法院的一审未生效判决、裁定，在法定上诉期限内向原审法院或其上一级法院提交的，请求重新审理本案，撤销或变更一审判决、裁定的诉讼法律文书。•判决解决的是案件的实体问题;裁定是解决诉讼中的程序事项补充：裁定与判决的区别•1、适用的事项不同。•裁定解决的是诉讼过程中的程序问题，目的是使法院有效地指挥诉讼，清除诉讼中的障碍，推进诉讼的进程。•判决解决的是当事人双方争执的权利义务问题，即实体法律关系，目的是解决民事权益纠纷，使当事人之间的争议得以解决。补充：裁定与判决的区别•2、作出的依据不同。•裁定根据的事实是程序性事实，依据的法律是民事诉讼法。•判决根据的事实是法院认定的民事法律关系发生、变更和消灭的事实，依据的法律是民法、婚姻法、继承法、经济法等实体法。补充：裁定与判决的区别•3、形式、法律效力、上诉范围、上诉期限不同。•裁定可以采取口头形式或者书面形式；而判决必须采取书面形式。•裁定的效力及于程序，随程序性事实的改变，裁定可以相应改变，如对中止执行的裁定，在中止执行的原因消除后，应作出恢复执行程序的新裁定；而判决的效力及于实体，非经法定再审程序不得改变。自2003年7月以来，刘敏（化名）的丈夫熊小华（化名）开始时不时地不回家。于是两人商定：丈夫如果在凌晨零时至清晨7时夜不归宿，按照每小时100元的标准支付“空床费”给妻子。2004年3月份，刘敏以丈夫有外遇为由向重庆市九龙坡区法院起诉离婚，还请求赔偿家庭暴力导致的医药费、营养费、精神损害赔偿金以及“空床费”4000多元。一审法院认为，被告对原告实施家庭暴力，夫妻双方约定的“空床费”，可作为精神损害赔偿抚慰金予以支持。当年9月，该法院判决二人离婚，由熊小华赔偿刘敏4000元精神抚慰金，并分割相应财产。判决后，刘敏认为“空床费”和精神损害赔偿是两码事，为此，她上诉到重庆市第一中级人民法院。重庆市一中院终审后做出判决，称刘敏提出的“空床费”属有效约定，应予以支持。h上诉状的作用•1.有利于提高办案质量•2.有利于保护一审案件当事人的合法权益•3.是二审人民法院审理案件的依据。提交上诉状应符合的条件•(1)提交上诉状的主体必须适格。一审中的原告、被告、共同诉讼人、第三人、诉讼代表人依法享有上诉权；当事人的法定代理人、法定代表人及经过特别授权的委托代理人有权行使上诉权。•(2)提起上诉的对象必须是一审未生效判决。(3)上诉状应向作出一审未生效判决、裁定的人民法院或其上一级人民法院提交。•(4)上诉状必须在法定期限内提交。当事人对判决不服应在收到判决书后15日内提交，对裁定不服，应在收到裁定10天内提交上诉状。1.严格的时限性上诉状是有时间限制的，上诉人必须在法院规定的有效时间内进行上诉，一般民事上诉的时间为当事人接到判决书的15天内（裁定书为10天），超过了规定时间则被认为是服从一审判决。2.较强的针对性上诉状是针对法院第一审判决和裁定而写的，因此要针对原判认定事实的错误，原判理由不充足或适用法律的错误等进行上诉。它是对法院第一审判决发表意见、看法、提出自己的要求。3.固定的文本格式。人民法院对上诉状的处理民事上诉状应当通过原审人民法院提出，并且按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，然后由原审人民法院移送第二审人民法院。原审人民法院应将民事上诉状连同原案卷和证据以及答辩状在5日内报第二审人民法院。当事人直接向第二审人民法院提出上诉的，第二审人民法院应在5日内将民事上诉状移交原审人民法院。原审人民法院收到上诉状后，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人。对方当事人收到上诉状副本后，应当在15日内提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起5日内，将副本送达上诉人。对方当事人如不提出答辩状的，不影响对上诉案件的审理。第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，应当组成和议庭开庭审理。如认为可以不开庭的，也可以进行裁判。二审法院也可进行调解，制作调解书。二审人民法院对判决的上诉案应在三个月内审结；对裁定的上诉案，应在30日内终审裁定。注意事项1·上诉只能采用书面形式。如果当事人仅在一审判决、裁定送达时口头表示上诉而未在法定期间内递交上诉状，则视为未提出上诉。2·上诉是当事人享有诉权，一审原、被告及被判决承担责任的第三人均有权上诉。自学上诉状的格式和写法•思考:•上诉状与起诉状在结构和写法上有何异同?上诉状的写作要求1.针对原判的不当之处，有的放矢的反驳①将原裁判认定事实和客观事实相对照，针对原裁判在认定事实方面的不实或不清、不准的地方进行反驳，提出纠正或否定的依据和事实，陈述正确的事实，摆明其中的道理，提出上诉理由。②将原裁判所引用的法律和应当适用的法律相对照，针对原裁判适用法律方面的错误，提出上诉理由。上诉状的写作要求③将原审诉讼程序与法律规定的诉讼程序相对照，针对原审裁判违反诉讼程序方面的错误，提出纠正的法律依据。2.提出一审遗漏的新的事实和证据当事人在一审中应当提供的某些重要事实，由于疏忽而没有提供，而这些事实又足以影响判决，在上诉状中就应当提出来，便于二审法院作出正确处理。首部主部尾部首部：标题+当事人基本情况①标题：可直接写“上诉状”，也可写“经济纠纷上诉状”。②当事人基本情况这一项包括上诉人和被上诉人双方的基本情况。写时应用括号注明当事人在一审中的地位。如：“上诉人（原审被告）”、“被上诉人（原审原告）”。上诉状上诉人（原审被告）：××市种子公司经营部。住址：××市市中区五一路×号。法定代表人：罗××，男，52岁，××市种子公司经营部经理。诉讼代理人：王××，女，××市市中区法律顾问处律师。被上诉人（原审原告）：××县种子公司。案由上诉请求上诉理由诉讼请求事实和理由证据•案由：•写明上诉人提出上诉的判决、裁定的案件名称、制作法院、制作时间及判决、裁定的编号，并表明上诉的态度，用格式化的语言：“上诉人因一案，不服人民法院年月日（）字第号判决（或裁定），现提出上诉。”•例：上诉人与被上诉人因劳动合同纠纷一案，不服龙岗区人民法院（2009）深龙法民（劳）初字第__号判决书，提起上诉。•上诉请求：•这是上诉的目的所在，要写得明确、具体、完备。首先写明上诉人对原审裁判是全部不服还是部分不服，然后针对原审裁判的不当，提出具体的诉讼请求，如撤销或变更一审裁判，请求重新审理。例：上诉请求•1、撤销原判，改判上诉人不须支付被上诉人未签订劳动合同的双倍工资差额__元。2、诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：这是上诉状的核心部分，是上诉成败的关键所在，应根据事实和法律，针对原判决、裁定中的不当之处，以驳论的形式展开，可以从以下几个方面去考虑：•第一，从认定事实方面。•第二，从适用法律方面。•第三，从程序方面。•第四，从定性和处分尺度方面。•应注意的问题：•要有针对性、说服性和逻辑性。•在写法上可采取先分后总、分条列项、最后小结的方式。•上诉的事实和理由：•（一）原判决认定我是共同被告人是无事实和法律依据的。根据《民事诉讼法（试行）》第四十七条第一款之规定“当事人一方或双方，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类，人民法院认为可以合并审理的为共同诉讼”。而在王××与张××的合同纠纷中，我并不是当事人。因为，王、张二人订立成衣供销合同时，我并未参加，只是他们订立合同后，张因时间紧迫，怕到期拿不出成衣，才叫我帮忙为他做100件成衣。而我当时也是当着王、张二人的面声称，只是帮王一个忙而已。这些，王、张二人也承认，只要审阅我递交给XX法院的答辩状及有关证明材料就一目了然。因此，我认为，原审人民法院将我列为被告是不符合事实的。•（二）原判决我赔偿王××经济损失500元也是不符合事实和没有法律根据的。第一，我没有参与合同的订立，不是合同的当事人；第二，我当初答应帮忙，帮助张做成衣100件，15天交货，第11天我就将100件成衣交给了张，我履行了我自己的义务。原审人民法院却忽视了这一点，判我赔偿王经济损失是违背事和法律的。•（三）原审程序不合法。原审的合议庭组成人员之一，审判员李×是王××的妻弟，属于民诉法第二十三条第二项规定的情况，李×本应提出回避，但李没有。审理前，我多次提出申请要李×回避，但没有被合议庭采纳。这明显地违反了《民事诉讼法》的规定，影响了案件的公正处理。•综上所述，原判决在认定事实、适用法律、程序上均有不当之处，因此，特上诉你院，请求依法办事，撤销原判，给予公正判决，以维护上诉人的合法权益。尾部：致送法院签名日期附项说明：写明上诉状副本及有关证据材料•例：•此致•××市中级人民法院上诉人：刘×ו××××年××月××日••附：本上诉状副本2份。