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第一章总论第一节法律基础一、法和法律（一）法和法律的概念法是由国家制定或认可，以权利义务为主要内容，由国家强制力保证实施的社会行为规范及其相应的规范性文件的总称。狭义的法律专指拥有立法权的国家机关（国家立法机关）依照法定权限和程序制定颁布的规范性文件；广义的法律则指法的整体，即“法”。（二）法的本质与特征法的本质：法是统治阶级国家意志的体现1、法只能是“统治阶级”意志的体现，是由统治阶级的物质生活条件决定的，是社会客观需要的反映。2、法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”，而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加。3、法体现的不是一般统治阶级意志，而是统治阶级的“国家意志”。法的特征：1、法是经过国家“制定或者认可”才得以形成的规范，具有国家意志性。2、法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力，具有国家强制性。3、法是确定人们在社会关系中的权力和义务的行为规范，具有规范性。法是调解人们行为的一种社会规范，具有能为一般人提供一个行为模式、标准的属性（概括性）。法的主要内容是由规定权利、义务的条文构成的，法律通过规定人们的权力和义务来分配利益，从而影响人们的动机和行为，进而影响社会关系，实现统治阶级的意志和要求，维持社会秩序（利益导向性，简称利导性）4、法是明确而普遍适用的规范，具有明确公开性和普遍约束性。法具有明确的内容，能使人们预知自己或者他人一定行为的法律后果（法的可预测性）。法具有普遍适用性，凡是在国家权利管辖和法律调整的范围、期限内，对所有社会成员及其活动都普遍适用。二、法律关系法律关系是由法律关系的主体、法律关系的内容和法律关系的客体三个要素构成的。缺少其中任何一个要素，都不能构成法律关系。(一)主体1.法律关系的主体类型：自然人、组织、国家①自然人:中国公民或居住在中国境内或者在境内活动的外国公民和无国籍人②组织（法人和非法人组织）：法人指营利法人、非营利法人和特别法人；非法人组织指个人独资企业、合伙企业、不具法人资格的专业服务机构③国家：在国内，国家是国家财产所有权唯一和统一的主体；在国际法上，国家是国际法关系的主体2.法律关系的主体资格：包括权利能力、行为能力两方面（1）法人：-行为能力和权利能力是一致的-自成立时产生，至终止时消灭（2）自然人：-行为能力不同于权利能力-具有权利能力并不必然具有行为能力民法上：①完全民事行为能力人：2种人18周岁以上的公民16周岁以上不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的的公民②限制民事行为能力人:2种人8周岁以上的未成年人不能完全辨认自己行为的精神病人③无民事行为能力人:2种人不满8周岁的未成年人完全不能辨认自己行为的精神病人刑法上：满16周岁，负完全刑事责任；14-16周岁，重罪（故意杀人、伤害致人重伤、死亡、强奸、抢劫、贩毒、放火、爆炸、投毒）才负刑事责任；14-18周岁犯罪，从轻或减轻处罚；75周岁以上故意犯罪，从轻或减轻处罚（二）法律内容：法律主体所享有的权利和承担的义务法律义务包括积极义务（纳税、服兵役）和消极义务（不得毁坏公共财物、不得侵害他人生命财产安全）（三）法律关系的客体：法律关系主体权利义务指向的对象，法律关系客体应当具备的特征：能为人类所控制并对人类有价值。物、人身人格、非物质财富和行为四大类（一般认为）1、物：自然物（土地、森林）人造物（机器、建筑）货币和有价证券2、人身、人格：生命权、健康权、名誉权、隐私权等人身权指向的客体禁止非法拘禁他人、禁止刑讯逼供等法律义务指向的客体人的整体只能是法律关系的主体，不能作为法律关系的客体，而人的部分是可以作为客体中的“物”。（整体上看，完全的“人”像公民，应该是法律关系的主体，而“人”所拥有的某一部分，像名誉权，则是法律关系客体中的人身人格，而“人”身体中的一部分，像器官，则是法律关系客体的物）3、非物质财富：知识产品：智力成果，人们通过脑力劳动创造的能带来经济价值的精神财富。（作品、发明、实用新型、外观设计、商标等）荣誉产品（荣誉称号、奖章奖品、嘉奖表彰）4、行为（行为结果）：指法律关系的主体为达到一定目的所进行的作为或者不作为，如：生产经营行为、经济管理行为、提供一定劳务的行为（如保管合同中的客体是保管行为，并非保管物）、完成一定工作的行为（如按期完成合同约定）2018年真题单选下列各项中，属于法律关系的客体的有（）。A．有价证券B．库存商品C．提供劳务行为D．智力成果【答案】ABCD【解析】法律关系的客体主要包括物（选项AB）、人身人格、非物质财富（选项D）、行为（选项C）。（P6）三、法律事实法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因按照是否以当事人的意志为转移的标准，法律事实分为：法律行为和法律事件1、法律事件:不以当事人主观意志为转移可以是自然现象（自然事件、绝对事件）：自然灾害、生老病死、意外事故也可以是社会现象（社会事件、相对事件）：社会变革、战争、重大政策的改变2、法律行为:以当事人意志为转移(1)合法行为与违法行为：无论是“合法行为”还是“违法行为”，都可引起法律关系发生、变更和消灭。（2）积极行为和消极行为（3）意思表示行为（指行为人通过表示一定的心理状态或意识进行的行为，如订立合同是要双方都表示出意思才能订立成功）和非表示行为（当事人无需内在心理或意识的表示而实施的行为，如：拾得遗失物、发现埋藏物行为是不需要行为人表示意思就会发生的行为）（4）单方行为（一方当事人意思表示即可成立,如：订立遗嘱）和多方行为(两个或者两个以上的当事人意思表示一致而成立,如：订立合同）（5）要式行为(是指必须履行某种特定的形式才能成立的法律行为)和非要式行为(是指不要求采用特定的形式和一定的程序，而是由当事人自由选择任何形式都能成立的法律行为.法律没有规定特定形式，采用书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为。)(6)自主行为和代理行为2018真题单选下列各项中，属于法律行为的是()。•A.流星陨落•B.签发支票•C.火山爆发•D.台风登陆•【答案】B•【解析】选项ACD：属于法律事件。四、法的形式和分类（一）法的形式（1）宪法（最高的法律效力）——全国人大（2）法律（效力仅次于宪法）：-基本法律——全国人大-其他法律——全国人大常委（3）行政法规（次于宪法和法律）——国务院（4）地方性法规、自治条例—地方人大及常委（5）特别行政区的法（6）行政规章部门规章——国务院所属部委政府规章——地方人民政府（7）国际条约效力等级（1）宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章（2）民族自治地方的自治条例和单行条例依法对法律、行政法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定（自治条例和单行条例的变通规定优先）（3）特别法优先于一般法，新法优先于旧法（4）对同一事项新旧规定不同，不能确定如何适用时，由全国人大常委裁决。（二）法的分类1.根据法的创制和发布形式：成文法不成文法(习惯法)2.根据法的内容、效力和制定程序：根本法(宪法)普通法3.根据法的内容：实体法:是指规定具体权利义务内容或者法律保护的具体情况的法律，如民法、刑法、劳动法、合同法、婚姻法、公司法等。程序法：是规定行使具体实体法所要遵循的程序，如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法、仲裁法等。例子:冷水、火、沸水，实体法就是告诉你有什么是冷水、什么是火、什么是沸水，强调的是实体的东西；而程序法则告诉你冷水经过火加热后成为沸水，强调的是过程、程序。4.根据法的空间效力、时间效力或者对人的效力：一般法（在一国领域内对一般公民、法人、组织和一般事项普遍适用的，如宪法、民法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法）特别法（在一国领域内只针对特定主体或特定时期内对特定事项有效的法律）5.根据法的主体、调整对象和渊源：国际法国内法6.根据法律运用的目的：公法和私法综合例子：《税收征收管理法》属于成文法、普通法、程序法、一般法、国内法五、法律部门与法律体系（一）概念：根据一定标准和原则所划定的同类法律规范的总称。（二）我国现行的法律部门与法律体系1.宪法及宪法相关法2.民商法：民法调整的是公民与公民之间、法人与法人之间、公民与法人之间（平等主体）的人身关系和财产关系。商法调整平等主体之间的商事关系或商事行为的法律。关于民法：民法是调整社会主义市场经济关系的基本法；在民商分立的国家，民法为商法以外的全部私法；在民商合一的国家(我国)，民法为私法的全部；就其内容来说，是规定权利主体有无权利、义务的法律，因此是实体法，而不是程序法；就其适用范围来说，是施行于一国范围内的法律，因此是国内法，而不是国际法；就其效力来说，是全国范围内主体间一般通用的法律，因此是普通法，而不是特别法。由于我国民法典尚未编纂，所以严格地说，我国还没有形式意义的民法。但因我国《民法通则》是一部民事基本法，规范民事活动的基本准则，因此，也可以说《民法通则》就是形式意义上的民法。关于商法：1商法的调整对象:调整市场经济关系中平等关系之间的商事关系或商事行为的法律规范的总称.2商事关系的主要标志是商人和商行为。在我国，商人主要包括（1）个体工商户和个人独资企业；（2）合伙企业;（3）公司和其他形式的企业法人;（4）联营企业;（5）外商投资企业。商事行为，就是适用商事法律规范的营利行为。3我国商法主要包括公司、破产、证券、期货、保险、票据、海商等方面的法律。3.行政法:行政机关与行政管理相对人之间因行政管理活动而发生的社会关系。双方的地位是不平等的，行政行为由行政机关单方面依法作出，不需要双方平等协商。4.经济法:5.社会法:调整有关劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总和。《劳动合同法》、《未成年人保护法》6.刑法:规范犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范总和7.诉讼法与非诉讼程序法:我国诉讼制度分为刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼三种，非诉讼程序法是解决非诉讼案件的程序法，主要有《仲裁法》、《公证法》第二节经济纠纷的解决途径一、解决途径1、平等主体仲裁与民事诉讼均适用于平等主体之间的经济纠纷，但二者不可并用。平等主体之间出现经济纠纷时，采取“或裁或审”的原则，当事人只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式。2、不平等主体（1）不平等主体之间出现纠纷时，行政复议和行政诉讼的选择与诉讼的性质有关：一般情况下可以直接提起行政诉讼，也可以先申请行政复议，对行政复议决定不服时再提起行政诉讼。（即行政复议和行政诉讼没有先后顺序）特殊情况下必须先申请行政复议，只有对行政复议决定不服时才能提起行政诉讼。（即行政复议前置）目前我国法律规定的行政复议前置只有以下5种：1、侵犯自然资源所有权或使用权的案件。2、纳税争议案件。《税务行政复议规则》规定，税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议。3、审计争议案件。被审计单位对审计决定不服的，应当在收到审计决定之日起15日内先向上一级审计机关申请复议，不能直接向人民法院起诉，这就是审计行政复议前置的规定。4、专利复审委员会复审前置。5、经营者集中案件。《反垄断法》规定，对反垄断执法机构依据本法第28条、第29条作出的决定不服的，可以先依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼。行政复议与行政诉讼的区别1、审理机关不同。行政复议是由作出具体行政行为的行政机关的上级行政机关审理，而行政诉讼则是由作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院审理。2、法律依据不同。行政复议依据的是《行政复议法》及《行政复议法实施条例》，而行政诉讼则是依据《行政诉讼法》。3、程序不同。行政复议只有一级，即行政复议决定作出后行政复议程序即终止，对行政复议决定不服只能依法向人民法院提起行政诉讼。而行政诉讼则对一审法院作出判决不服还可向上级法院提起上诉。在审理过程中，行政复议一般是书面审，只有在必要时，才可举行听证或当面听取有关人员意见。而行政诉讼除特殊案件外，一般均可公开审理，且具有交换证据、法庭调查、质证、辩论等程序。行政复议实行行