依法行政

黄山市委党校洪伟一、依法行政的法律体制200620072008200920101农民农民农民农民军人2军人军人军人宗教职业者农民3工人科学家科学家军人教师4科学家工人工人性工作者学生5农民工农民工农民工学生记者为什么要依法行政？诚信度最高的5个职业群体2005—2007年度2008—2009年度1政府官员房地产老板2房地产开发商秘书3房地产中介服务人员经纪人4保险从业人员演艺明星5国企领导导演信用最差的5个职业群体——《小康》杂志影响政府政府公信力的主要因素1廉洁6改革2法治7文明3民主8科学4服务9人道5效能10创新——国家行政学院教授薄贵利–依法治国核心是依法行政•80％以上的法律、几乎全部行政法规、90％的地方性法规、全部行政规章，需要政府及其部门贯彻执行。•94.6%——认同“带着诚意和责任为人民服务的政府才能赢得国家的稳定和发展”•84.9%——在诚信中国建设最有效的措施中，认为“政府执法和监管要公正透明、有力度”–实施依法治国、依法行政的历史背景•中西社会遵循的规范差异–西方社会注重“法律和契约”——“社会契约论”–东方社会注重“道德和人情”——“温岭虐童案”–缺少权力制衡的传统•从“法制”到“法治”——法律不是专政工具，法律至上，法律是整个社会运行的基本准则。犯罪？什么罪？舆论关注对定罪的影响温岭虐待儿童事件二、依法行政的基本要求–国务院2004年颁布《全面推进依法行政实施纲要》——确立了建设法治政府的目标，明确规定了今后十年全面推进依法行政的指导思想和具体目标、基本原则和要求、主要任务和措施。依法行政的含义–依法行政：即要求行政机关及其工作人员行使国家行政权力、管理公共事务必须按法律规定并依据法律进行。1.合法行政：即要求行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。公权力，法无允许即禁止职权法定，法是授权，更是限权。私权利，法无禁止即允许“每个人，只要他不违背正义的法律，就应允许他去按照他的方式去追求他的利益。”——亚当·斯密在《国富论》行政行为必须合乎法律。即行政主体适格、行政职权合法、内容合法和程序合法。只有同时具备了这几个要件，该行政行为才具有合法性。合法行政2.合理行政：平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视；行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素的干扰；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。合理行政的标准（1）符合立法目的（2）人性化执法——（3）符合比例原则——对相对人的不利行为，使之损失在最小范围、最低限度，不使损失超过行政追求的公共利益。合理行政——自由裁量权“同案不同罚”、“同事不同办”、“合法不合理”合理行政•执法手段人性化——“人性化”泛化为“人情化”——“人性化”异化为“软弱化”•美女执法：昆明市城管•委屈奖：宁波市北仑区城•无情绪执法：义乌市行政执法局•眼神执法：3.程序正当：除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私外，行政机关实施管理应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。实体正义“给予每个人以其所应得的对待”程序正义“公正不仅要实现，而且要以大家看的见的方式实现”——米兰达警告、暴力讨债程序公正具有平息社会矛盾、释放社会情绪的作用程序正当4.高效便民：行政执法应当以最小的行政资源的投入实现最佳的执法效果。行政执法要体现履行其行政管理职能的特点，充分考虑行政执法的效能，使行政执法更好地服务于经济发展。高效便民5.诚实守信：行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。法律规范应当具有稳定性。法律不得溯及既往。公布的信息必须真实、全面、准确。依法保护信赖利益。诚实守信6.责权统一：行政机构在行使权力的同时，必须承担因违法行政而产生的法律责任。行政执法是行使行政权力和承担行政责任相统一的行为。认真履行法定职责，坚决杜绝行政不作为现象，明确业务部门和具体执法人员的责任，依法建立过错责任追究机制。严格执行《行政监察法》、《公务员法》、《行政机关公务员处分条例》和《关于实行党政领导干部问责的暂行规定》权责统一三、行政立法与行政决策–行政立法：指特定行政机关，在其法定的立法权限范围内，依照法定程序制定具有普遍约束力的规范性文件的行政行为。•行政立法的效力层级•宪法——全国人大制定、修改（2/3多数通过）•法律——全国人大及其常委会制定的规范性文件（国家主权的事项、犯罪和刑罚）等只能制定法律•行政法规——国务院制定•地方性法规——省级人大及其常委会、较大的市人大及其常委会（较大的市：省会、经济特区、国务院批准的18个城市苏州、宁波、青岛、淮南等）•规章——国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构（部门规章）；省级政府、较大的市政府（地方性规章）•自治条例和单行条例——民族自治地方的人民代表大会（有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，对法律和行政法规的规定作出变通规定）【案例】2004年４月20日，湖南省南县法院要对一件民事案件完成执行任务，因被执行人在广东东莞，但具体地点不详，案件无法执行。法院决定：到省移动公司县分公司，欲查询其儿子的手机通话记录，以确定被执行人在东莞的电话，并最终锁定被执行人的所在地。移动公司：根据《电信条例》规定，拒绝协助调查。《电信条例》第66条规定：除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关、安全机关或者检察机关对电信内容进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由对其内容进行检查。法院认为：《民事诉讼法》第65条规定：法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。《电信条例》只是国务院的行政法规，不得与《民事诉讼法》相抵触。如有抵触以法律为准。法院最终裁定：对移动公司罚款3万元，责令协助调查。•《宪法》第40条规定：“公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民通信自由和通信秘密。”•【结局】全国人大常委会法工委发文：《关于如何理解宪法40条、民事诉讼法65条、电信条例66条的交换意见》（[2004]3号文件）,明确表态：法院调查取证不能违反宪法的规定。四、行政执法与行政程序–行政程序：是国家行政机关依法行使行政权力、实施行政管理活动中所应当遵循的，由法律、法规或者规章规定的一系列前后相联系的步骤、方式、形式、时间和顺序的总称。•程序最大的作用是控制行政权，在行政诉讼案件中，多数案件因为程序违法而被判败诉。•钓鱼执法–主动陷阱–被动陷阱–调查程序——听取意见程序——决定程序——救济程序——执行程序–简易程序——普通程序——听证程序（重大数额罚款、吊销许可证、营业执照等案件）•《行政处罚法》第33条违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。•《行政处罚法》第47条执法人员可以当场收缴罚款：（一）依法给予二十元以下的罚款的；（二）不当场收缴事后难以执行的。五、行政许可与行政征收–行政许可：指行政机关依行政管理相对一方的公民、法人或者其他组织的申请，依法准予其从事为法律所一般禁止的某种活动而作出的书面的、直接的一种具体行政处理决定。•【案例】樵彬诉深圳交警支队车管所案•樵彬认为：原来在部队有过执照，但是遗失了档案，申领驾照，公安部只是规定了凭居民身份证和户口簿、身体条件证明，就可以申请考试。•车管所认为：广东省公安厅、交通厅下发红头文件《关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知》要求提供驾校培训记录才可以参加考试。•【结局】车管所败诉，樵彬可以参加考试。樵彬诉深圳交警支队车管所案•《行政许可法》第5条规定设定和实施行政许可，有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。第30条规定行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。–广东省公安、交通厅联合发布的【2006】376号文，既未对外公布，又未在办公场所公示。•《行政许可法》第16条规定对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。《道路交通安全法》第19条规定申请机动车驾驶证，应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件。除国务院公安部门的规定外，其他规范性文件无权增设驾驶许可条件。–广东省公安、交通厅联合发布的【2006】376号文将驾校纪录作为考试资格审查的必备条件，显然违反了上位法的规定。•《行政许可法》第54条规定赋予公民特定资格的考试，不得组织强制性的资格考试的考前培训。–粤公通字【2006】376号文要求出具驾校培训记录，属于明显的强制性考前培训。–行政征收：行政征收指国家行政机关为了公共利益，根据法律、法规的明确授权，将属于公民、法人或其他组织所有的合法财产征收为国家所有的行政管理活动。•主要包括：–税收征收。–规费征收–土地征收–房屋征收。•【案例】重庆最牛钉子户——“风雨可进，国王不可进”六、行政处罚与行政强制–行政处罚：是国家行政机关依法定职权和程序，对违反行政管理秩序的行政管理相对一方的公民、法人或者其他组织实施惩戒或制裁的具体行政行为。•行政处罚原则–处罚法定原则：–处罚和教育相结合原则–一事不再罚原则•处罚种类•《行政处罚法》第9条法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。——劳动教养制度•《行政处罚法》第10条行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。•《行政处罚法》第11条地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。•行政处罚程序–《行政处罚法》31条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。–《行政处罚法》32条当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核，行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。–《行政处罚法》41条行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。•“电子眼执法”–行政强制：是行政机关根据法律、法规的规定享有的，对违反法律、法规及规章规定或者不履行行政机关依法设定的特定义务的行政相对人所采取的，通过一定的强制力迫使其遵守行政管理规范、履行法定义务或者实现特定的行为效果的行为。•行政强制措施的种类：（一）限制公民人身自由；（二）查封场所、设施或者财物；（三）扣押财物；（四）冻结存款、汇款；（五）其他行政强制措施。•《行政强制法》第25条查封、扣押的期限不得超过三十日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用由行政机关承担。•《行政强制法》第26条对查封、扣押的场所、设施或者财物，行政机关应当妥善保管，不得使用或者损毁；造成损失应当承担赔偿责任。因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。七、信息公开与突发事件应对【案例】2002年5月20日上午8: