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第三章公司设立一、公司设立概述1.概念发起人为组建公司，使其取得法人资格，依照法律规定的条件和程序，所必须实施和完成的一系列法律行为的总称。2.公司设立的特征（1）为法律行为（2）为一系列行为（3）具体由发起人来负责实施3.公司设立与公司成立的区别公司成立：公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种法律事实。4、公司设立原则a.自由主义b.特许主义c.核准主义（许可主义、审批主义，安全优先）d.准则主义（登记主义、注册主义，效率优先）（严格）准则主义的特点和优越性A.（严格）准则主义的本质特点：B.（严格）准则主义的优越性：5、公司设立方式（1）发起设立：共同设立、单纯设立（2）募集设立：6、公司设立条件第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。第七十七条设立股份有限公司，应当具备下列条件：（一）发起人符合法定人数；（二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；（六）有公司住所。（1）发起人a.概念：订立发起协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购公司股份，并对公司设立承担责任的人。B.特征c.人数d.权利、义务及责任责任：○资本充实责任(因其他股东的行为)：违约责任(因自己的行为)：不按协议缴纳出资时，第84条。损害赔偿责任(对公司)：第95条，因过失致公司利益受损，对公司赔偿责任。成立不能时的责任：对设立费用和债务连带责任，返还股款和利息。（2）资本要件：数额及形式A.意义度C现行立法的要求股份有限公司：最低500万发起设立下，募集设立下，出资形式：第27条。货币、实物、知识产权、土地使用权及其他可用货币估价并可依法转让的非货币财产；《公司登记管理条例》第14条：不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产出资。（3）组织要件3方面：名称组织机构经营场所1、公司名称要件a.意义：b.限制：积极要求和消极要求行政区划+商业名称+所属行业+公司责任类型c.名称预先核准2、经营场所（公司住所）a.意义：主要办事机构所在地，必须记载于章程b.法律效力3、组织机构发起设立：募集设立：（4）行为要件一系列符合法律要求的设立行为创立大会八、公司设立失败未按期募足股份发起人未按期召开创立大会创立大会决议不设立公司其他设立条件或程序不符合法律规定，工商行政管理机关拒绝登记的情形第九十五条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；第四章公司章程证监会《上市公司章程指引》2006一、公司章程概念a.概念：公司必备的、由公司发起人或股东共同制定的、规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，其对公司、股东、公司经营管理人均具有约束力。二、公司章程的特征（一）法定性：1、地位法定2、形式与内容法定3、制订和修改程序法定4、效力法定第十一条公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。（二）真实性：（三）公开性：（四）合意性（五）自治性：三、公司章程的性质：公司内部宪法全体股东和发起人之间的契约公司内部自治规则公司为什么需要有章程？对外对内未来经营结论1：公司设立最基本的条件和最重要的法律文件确立公司权利义务的基本法律文件公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据向第三人表明信用和使相对人了解公司组织和基本情况的重要法律文件结论2：章程是公司内部的自治性文件，是公司自治的体现四、章程的内容（一）公司法的规定必要记载事项任意记载事项第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。第八十二条股份有限公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六）董事会的组成、职权和议事规则；（七）公司法定代表人；（八）监事会的组成、职权和议事规则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的（二）《上市公司章程指引》证监会2006非强制性文件目录第一章总则第二章经营宗旨和范围第三章股份第一节股份发行第二节股份增减和回购第三节股份转让第四章股东和股东大会第一节股东第二节股东大会的一般规定第三节股东大会的召集第四节股东大会的提案与通知第五节股东大会的召开第六节股东大会的表决和决议第五章董事会第一节董事第二节董事会第六章经理及其他高级管理人员第七章监事会第一节监事第二节监事会第八章财务会计制度、利润分配和审计第一节财务会计制度第二节内部审计第三节会计师事务所的聘任第九章通知与公告第一节通知第二节公告第十章合并、分立、增资、减资、解散和清算第一节合并、分立、增资和减资第二节解散和清算第十一章修改章程第十二章附则参见具体公司的章程