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Forpersonaluseonlyinstudyandresearch;notforcommercialuse衿第一章蒄一、公司的含义、特点膃二、公司与一般企业的区别羁（一）公司与独资企业虿1、投资主体——自然人或法人VS自然人薅2、成员人数——复合VS一人节3、法律地位——具有独立的法律人格和法人地位VS不具有独立的法律人格和法人地位莁4、财产关系——法人财产权VS企业主所有莀5、责任形式——认缴份额或股份即有限责任VS个人全部财产即无限责任薇6、经营管理主体——公司机关VS企业主薄（二）公司与合伙企业袀1、成立基础——公司章程VS合伙协议膀2、法律地位——法人企业VS非法人企业莄3、财产归属——公司所有VS合伙人共有螃4、信用基础——企业资本或资产VS合伙人个人信用艿5、管理权行使主体——公司机关VS全体合伙人袀6、责任归属——有限责任VS无限连带责任蒆（三）公司与合作社肅1、经营对象——社会VS共同经营羃2、对出资人的限制——不得退股但可转让VS自愿入社、退社自由莇3、注册资本额的要求——最低数额要求VS不作要求蒇4、分配原则——限制股息、盈余摊还膃5、社员权行使——按出资或持有股份比例行使表决权VS一人一票莂三、公司法的本质属性肇（一）带有公法色彩的私法芄（二）一定国际性的国内法莂（三）具有程序法内容的实体法螁（四）含有多个部门法规范的商法袇四、公司法原则莆（一）利益平衡原则蚄（二）有限责任原则芁（三）股权平等原则薈（四）权力制衡原则蒇第二章螂一、基本分类蚀（一）无限公司、有限责任公司、两合公司、股份两合公司、股份有限公司、保证有限责任公司莈（二）封闭式公司、开放式公司膄（三）人合公司、资合公司、中间公司膅（四）母公司、子公司——公&14肀（五）总公司、分公司——公&14聿（六）本国公司、外国公司——公第十一章芆二、一人有限责任公司芃（一）特殊特点螃1、股东人数的唯一性衿2、股东身份的双重性——所有者与经营者莇3、公司组织机构的特殊性莂（二）我国公司法对一人公司的规制膂1、特殊的资本规则。注册资本最低限额为10万元、一次足额缴纳。蕿2、滥设一人公司的禁止。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。膅3、特殊的公示规则。公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。螄4、治理结构及其运作的规范和透明。不设股东会、股东做出应由股东会决议的事项时应当采用书面形式并由股东签名后置备于公司。蚂5、财务独立与规范运作。应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。芀6、法人人格否认适用特殊的举证责任规则。股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。膆三、上市公司袂（一）含义：所发行的股票经过国务院或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。肁（二）特殊性：与非上市的股份有限公司相比，其公众性和开放性表现更加明显。肀四、其他问题芇（一）有限责任公司的特殊特点——P35芅（二）国有独资公司的含义：国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。蒀（三）国有独资公司的特点与本质——P40螀（四）股份有限公司的特殊特点——P43肅（五）股份有限公司的利弊比较——P44莃第三章袀一、公司设立方式芇（一）发起设立：公司资本或股份完全由发起人全部认购，不向发起人以外的任何人募集而设立公司的一种方式。肆（二）募集设立：发起人认购公司一定比例的股份，其余部分按照法律规定的程序向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司的一种方式。我国公司法第85条规定，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。蒁（三）公募发行与私募发行（＜或＝200人）的区别——公&78荿1、发行的对象肇2、发行的制度——核准发行VS注册发行（我国目前还需要审批）膇3、发行的股份数额——大VS小袄4、信息披露公开的要求——严格VS相对宽松肃5、监管－－严格VS相对松散。螈二、公司设立条件——公&23、公&77羅（一）人的条件羂1、发起人数要求蒂（1）有限责任公司由50个以下股东出资设立——公&24蒈（2）股份有限公司2——200人——公&79肆2、发起人的资格要求莅（1）无民事行为能力人和限制民事行为能力人及其他禁治产者不得成为发起人袁（2）法人行为能力与其经营范围的限制（包括国家机关的限制）要求芈（3）发起人的国籍和住所限制——公&79肈（二）物的条件——公司资本实质指公司最低注册资本额的要求。蒃1、有限责任公司最低注册资本3万元。另有规定的除外。——公&26莁2、一人有限责任公司的最低注册资本为10万元，且一次足额缴纳。——公&59罿3、股份有限公司最低注册资本为500万元。另有规定的除外。——公&81袅（三）行为要件——订立公司章程、确定公司名称、股份发行等袅（四）组织要件——有符合要求的组织机构螀特别规定：募集设立的股份有限公司订立的公司章程需经过创立大会通过蝿三、公司设立程序羆（一）有限责任公司设立的程序：羄1、签订发起人协议；腿2、订立公司章程；葿3、必要的行政审批（报经有关部门审批并非所有有限责任公司设立的必经程序，只有法律、行政法规规定必须报经审批的，才有此程序。）；——公&6羈4、认缴出资－－有限公司最低注册资本3万元。有限公司及发起设立股份公司首次出资不得低于注册资本的20％，其余2年内缴足；投资公司5年内缴足。——公&26、公&28肂5、出具验资报告；——公&29袃6、确定公司机关；芀7、申请设立登记。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交以下文件——《公司登记管理条例》&20；公司登记事项包括——《公司登记管理条例》&9。经核准发给执照公司即告成立。核准登记后应发布登记公告。螅（二）股份有限公司设立的程序——公募设立程序蒅1、发起人签订发起人协议、制定公司章程；经营范围中有属于依法律法规规定须经批准的项目的须报政府审核批准。节2、发起人认购公司股份－－发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，法律、行政法规另有规定的从其规定。——公&85。《条例》规定还不得少于3000万元。向社会公众发行的部分不少于公司拟发行的股本总额的25％。公司职工认购的股本数额不得超过拟向社会公众发行的股本总额的10%。公司拟发行股本总额超过4亿元的，证监会可以酌情降低向社会公众发行的部分的比例，但最低不少于公司拟发行的股本总额的10%。羀3、发起人募集股份－－向证监会提出募股申请；公告招股说明书；制作认股书；签订承销协议；签订银行代收股款协议——公&89；认股人认购股份缴纳股款。袆4、出具验资报告；——公&90薃5、召开创立大会；——公&90螂6、行政核准；蒇7、申请设立登记；——公&93袈8、登记机关核准登记。羅四、设立中公司签订合同的效力及其责任承担的原则及标准膁（一）观点：膇1、传统观点——设立中的公司为无权利能力的社团或非法人团体。准用合伙的规定。蚅2、现行观点——设立中的公司应该具有有限的人格，是具有有限权利能力的社团或非法人团体。肄（1）原因：薀A设立中的公司并非要以发起人之间产生债权债务关系为目的，而是要创设一个有独立财产和利益的企业法人。羇B设立中的公司与发起人合伙并非同时并存（存续时间）。螇C从其实际状态上看，设立中的公司在接受了公司的股东出资、建立了相应的组织机构之后，也就实际上具备了相应的行为能力，各国立法也出于公司设立的客观需要赋予设立中公司特定的权利（事实权利存在）。膂D联系:（1）发起人的某些行为是设立中公司的行为。（2）设立中公司享有某些权利如名称预先登记的权利、开立临时帐户的权利、发行股份的行为等。羀（二）老师观点：设立中的公司是企业法人人格从无向有转换的过渡性和阶段性组织，具有与设立有关的有限的权利能力。设立中的公司既不具有独立的法律主体资格，但又不是纯粹的民事合伙这种非法人团体，同时也不是发起人个人的行为。蚈1、为设立公司而为的行为，及其产生的权利义务，一经公司成立，不须经其他转移行为，即归属于成立后的公司。袈2、发起人的行为侵犯了设立中的公司的利益，则应当对设立中的公司承担赔偿责任，在公司成立后由成立后的公司行使赔偿请求权，赔偿归于成立后的公司所有。薄3、设立程序中发起人为公司而取得的财产归于设立中公司所有有利于维护公司的有效设立。葿（三）我国无设立中公司的概念，规定相对模糊。蒈（四）责任承担：实质是指发起人在公司设立过程中的行为的效力及对公司产生什么约束力的问题（先公司合同效力问题）——行为外观+利益归属（合同相对性、契约更新理论）蚅1、发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予以支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予以支持。——司法解释三&2蚃2、发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。——司法解释三&3膂五、其他问题膈（一）公司设立与公司成立的差异——P52蚇（二）公司设立的原则——P53羅（三）公司设立的效力——公司成立、公司不成立、公司设立瑕疵薂（四）公司成立下发起人的责任——P75——公&31、公&94、公&28、公&84、公&95、司法解释三&5衿（五）公司不成立的费用债务的承担——公&95、司法解释三&5蒄（六）公司设立瑕疵的情形、评价以及建议——公&199、公&200、司法解释三&12膃（七）公司设立的责任——P82羁第四章虿一、含义以及要件：公司必备的由股东或发起人共同制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，使以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。薅二、公司章程的记载事项节（一）绝对必要记载事项——公&25、公&82莁（二）相对必要记载事项莀（三）任意记载事项——公&25#1、公&82薇（四）我国公司法记载事项的特点：薄1、无规定相对必要记载事项；袀2、绝对必要记载事项的面似乎过大膀三、公司章程的制定、修改的原则莄（一）制定螃1、主体——公&23、公&66、公&77艿2、原则——不重复原则；不冲突原则；填补立法授权性空白（公&49#1、&56#2、公&45#3、公&51等）和漏洞原则袀（二）修改蒆1、原则——不违法原则；不损害股东原则；不损害债权人利益原则肅2、程序——提案、议决、变更登记——P102羃3、特别决议事项——公司法&44#2、&104#2莇4、我国公司法对公司章程变更的生效时间未作规定。蒇四、公司章程的性质膃（一）自治规则和内部契约的双重性——总体上看是公司内部自治性文件，最高行为准则，不同于一般意义上的契约，部分条款如关于股东权利与义务的条款具有明显的契约性质。莂1、效力并不仅仅限于参与制定的股东或发起人，有别于严格意义上的契约肇2、内容和作用看不限于股东权利和义务，是公司和所有成员的基本活动规则芄3、并非单纯的相对应的意思表示，而是同一内容的多个意思表示的一致莂4、具有一定的涉他性螁五、公司章程的效力袄（一）时间效力：公司成立时生效蒂（二）对人效力螀1、公司芇（1）公司依章程对股东负有义务蚄（2）公司依章程对社会（交易第三人）负有义务蒃2、股东——依章程享有权利和遵守义务衿3、管理人员——经营者对投资者的一种行为承诺和法律保证螇4、对外（有争议）莅六、其他问题芁（一）公司章程的特征——P87芁（二）公司章程的作用——P89膆第五章膅一、公司人格的构成要素——四要素说：公司名称是公司人格取得和维系的形式要件，而意思独立、财产独立和责任独立是实质要素。莂（一）名称是必要条件和外在标志。莀（二）财产独立是基础。