代理

第九章代理第一节代理的含义第二节代理的要件第三节代理的后果第一节代理的含义一、代理的概念所谓代理，是指一人基于授权或者法律规定以另一人的名义与第三人为法律行为，由另一人承受行为后果的法律制度。代理，是指代理人在代理权限范围内与第三人为法律行为，所产生的法律效果由被代理人承担的法律制度。代理的行为结构被代理人代理人第三人代理权代理行为直接承受被代理人名义行为结果2020年2月12日1、代理人与被代理人是两个民事主体。二、代理的特征法人法定代表人法人业务员代理2020年2月12日区别“经销商”和“代理商”，以及代理与行纪。2、代理人以被代理人的名义活动丰田公司国内代理商消费者代理商销售模式：买卖合同委托合同丰田公司国内经销商消费者买卖合同A买卖合同B经销商销售模式:2020年2月12日3、代理人须在代理权限内为代理活动代理人进行代理行为，须有代理权——一般以委托授权书为代理权存在的证据。2020年2月12日4、代理人在授权范围内，有独立实施代理行为的意思表示自由。这是代理与使者、居间人的重要区别。房屋中介卖主居间介绍买主“房屋中介”业务邮局是典型的“使者”2020年2月12日5、代理人进行民事活动的后果直接由被代理人承受。（1）代理人在授权范围内的行为，等同于被代理人自己的行为；（2）代理人实施代理行为的后果，包括获得的利益和造成的损失都直接由被代理人承担。被代理人（本人）代理人第三人（相对人）授予代理权签约合同当事人代理模式2020年2月12日《合同法》第414条：行纪是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。特点：行纪人以自己的名义参与交易，所实施行为的责任自己承担。委托人（本人）受托（行纪）人第三人（相对人）合同当事人合同当事人无关系行纪模式2020年2月12日案例901：应当告谁？公民李某委托该市新东安画廊购买某著名画家张某的一幅题为“春色”的获奖油画作品，价值50万元。双方于1999年12月25日订立了委托合同，约定分二期付款。合同签订后，李某便向画廊汇去25万元。2000年1月，画廊经理程某与画家张某达成一份书面购画协议，购买正在画廊展出的“春色”油画，价值40万元。合同订立后，画廊向张某交付5万元订金。2000年5月，因画廊经理程某涉嫌伤害罪，被司法机关逮捕，有三位债权人同时起诉该画廊，画家张某得知该情况后，遂派人前往程某家中取回其油画，并提出立即退还5万元定金。李某得知情况后，在法院起诉画廊，请求返还已经支付的25万元购画款，并起诉画家张某，要求其返还“春色”油画。问这一纠纷是代理纠纷还是行纪纠纷？如何处理？代理与行纪的重要后果区别：“如果中间人破产或者没有履约能力，代理中本人利益不受影响，行纪中本人利益会因中间人破产或者没有履约能力而遭受重大损失。”练习甲乙系朋友。一日，甲受乙之托，到丙商店告知店主，乙欲购丙店电料若干，请店主准备。甲的行为属于（）A、代理B、代表C、传达D、行纪答案：C三、代理的适用范围无法律意义的行为有法律意义的行为不具有法律意义的行为，如代人整理资料、校阅稿件，不属于民法上的代理。他人代为实施的行为公法领域私法领域公法上他人可以代为实施的活动，诉讼活动、纳税活动、专利申请等，可以代理，原则上适用民法上代理的规定。有法律意义的行为诉讼法、财税法、知识产权管理法私法领域的除外情形具有人身性质的法律行为不得代理。如婚姻、收养行为。被代理人无权实施的行为不得代理。如违法行为。依照法律规定或者双方当事人约定应由本人亲自实施的的行为，不得代理。履行人身性质的义务不得代理。如约稿。练习下列行为中属于代理行为的是（）A．甲代替乙招待乙的朋友的行为B．李某将甲寄给乙的信送给乙的行为C．公司董事长以公司名义对外签约的行为D．甲为贸易货栈，将乙委托给自己出卖的自行车以自己的名义出卖给丙的行为E．公司的售票员向旅客卖票的行为答案：E练习甲乙双方协商同意离婚，乙委托丙去婚姻登记机关办理离婚登记手续，依法丙（）A、可以代理B、在取得委托授权时可以代理C、经甲乙双方均同意方可代理D、不能代理答案：D案例902：学生可否代老师作画王某是一位颇有名望的画家。某书画店为经营需要，请求王某为其作画4幅，双方达成协议：书画店现行支付画款人民币3000元，并提供纸张、笔墨。其后，王某因忙于其他创作和应邀出国，不能按时完成画作，遂将印章、纸墨等留给其学生李某、赵某，让李、赵二人以王某名义作画4幅。李某、赵某二人完成任务后，将画作送交书画店。书画店经鉴定，发现李、赵送交的画不是王某所作，而且从各方面看，都与王某作品有较大差距。书画店于是在王某出访归来后与其商量，要求其重画，王某执意不肯。书画店遂向人民法院起诉，要求王某履行合同。而王某辩称，其作画的任务已经完成。问法院应否支持书画店的诉讼请求？四、代理的意义代理的作用与私法自治关系密切，主要有二：扩张私法自治，扩张完全民事行为能力；补充私法自治，补充不完全民事行为能力。代理委托代理（意定代理）法定代理指定代理私法自治的扩张私法自治的补充代理制度发挥作用的关键设计是：代理人以被代理人名义取得的权利直接归属于被代理人，这就避免了中间人道德失范及经济破产的风险。对完全民事行为能力的扩张作用：1）超越时间的限制，分身有术。2）超越空间的限制，鞭长可及。3）超越技术的限制，无所不能。“唯个人精力、时间有限，何妨以自己所信任之人为代理人，而依其行为以坐享其法律效果！且以自己经济信用为背景，利用他人之才能从事活动，其效果未必不强于自己躬亲，又何乐而不为？尤其是经济组织，借助于代理制度，可以克服地域的限制，而在全国市场和国际市场上进行购销、投资、合作等各种经济活动。试看今日之在企业家，其事业遍及全球，而自己犹高枕从容，皆代理制度之所赐。”——梁慧星：《民法总论》第207页。第二节代理的要件一、关于代理要件的一般说明代理为法律行为的代理，因此也有成立要件与生效要件之分，但除需法律行为的一般成立要件和一般生效要件之外，还有特别要件。在成立要件，还须行为人以被代理人名义实施法律行为。在生效要件方面，还须被代理人存在和有代理权。二、显名1、显名的概念代理人必须以本人或者被代理人的名义实施行为，在理论上称为“显名”、“代理的公示”或“代理的公开性”。显名的目的是让相对人识别真正的交易当事人，以维护私法自治。行为名义与行为后果的承担只有行为人明确表示为他人进行活动，行为人才不是法律行为的当事人；否则，行为人就是法律行为当然的当事人并承担行为后果。2、显名的方式显名可以以明示的方式，也可以以默示的方式。前者如代理人明说，他是在为另外一个人行为或者出示授权委托书。后者是根据情况断定代他人行为。3、显名的缺失如果行为人未以本人或者被代理人名义行为，就不构成代理，为自己的行为，由自己承担行为后果。天瑞公司是经营房地产咨询和物业管理的企业法人。2000年2月29日，该公司与房地产公司签订了一份销售房产协议，约定：房地产公司委托天瑞公司安排出售位于营园小区住宅楼的物业；如成功出售上述物业，房地产公司愿意支付相当于物业出售价的2%作为代理佣金；天瑞公司所代理售楼价格应与房地产公司所售同型号楼房售价一致。若房地产公司实行售楼优惠或调整价格，应及时通知天瑞公司。同年6月28日，赵家平决定购买营园小区房屋，向天瑞公司支付定金10000元，天瑞公司为赵家平开具的收据上面载有营园小区8号楼东单元三楼西户定金字样，加盖有天瑞公司的印章。因营园小区8号楼东单元3楼西户房被房地产公司卖出，赵家平以天瑞公司为被告提起诉讼，要求双倍返还定金。天瑞公司则称以其仅是房地产中介机构，职责是接受委托为业主寻找买主，未以自己的名义出售房屋，不应承担责任。问如何处理？案例903：谁应负责？三、代理权1、代理权的概念代理权，是指代理人能够以本人的名义为法律行为，而其法律效果直接归属于本人的法律地位或资格。内涵:（1）代理权不是一种权利,而是法律地位或者资格；（2）对代理人而言，代理权是一种行为资格；（3）对代理人而言，代理权又是一种豁免资格。2、代理权的产生代理权的产生法定代理：法律规定指定代理：法院或有权机关的指定委托代理：本人的授权行为（1）委托代理权产生的两个环节A委托合同+B授权行为比如：你与某律师签订委托合同，那么你们双方产生了委托关系。但在处理某些事情上比如说诉讼，你必须向律师授予授权委托书，授权他处理关于代理你进行诉讼的有关事务，表明他在诉讼方面有权代理你。2020年2月12日委托购买合同委托人：受托人：双方就委托事宜，经协商达成如下协议:一、委托事项：二、产品价格：三、付款方式：四、送货方式：五、代理费用：六、本合同自年月日合同签订日起生效。特别说明，以上所有受托人单方面做出的承诺不包括委托人与产品的供货商以及生产商的关系，委托人可以根据法律的规定要求供货商以及生产商提供更好的更长的承诺，服务。受托人不干涉委托人的这种自由。以上承诺仅仅只是受托人对于委托人提供的承诺。委托人(签章)受托人：(签章)2014年月日2020年2月12日授权委托书：由被代理人出具的证明代理人具有代理权并指明其权限的书面法律文件，是代理资格的证明。《民通》65条规定：授权委托书应当载明：代理人的姓名或者名称，代理事项、权限和有效期限，并由授权人签名或者盖章。（2）委托合同与授权行为的关系委托合同是委托人与受托人约定,由委托人处理委托事务的合同；授权行为是被代理人向代理人授予代理权的行为。联系：委托合同在前，授权行为在后；委托合同是授权行为产生的基础。委托合同是双方法律行为；而授权行为是单方法律行为。委托合同与授权行为的区别委托合同仅在委托人和受托人之间产生法律效力；而授权行为在被代理人、代理人及第三人之间产生法律效力。委托合同不是代理权产生的根据；授权行为是代理权产生的根据。注意：由于授权行为是单方行为，所以：（1）被代理人向代理人授予代理权无须代理人同意；（2）代理人有是否接受代理权的自由；（3）被代理人也可随时撤回其授权。（3）委托合同与授权行为之间的无因性由于授权行为是产生代理权的直接根据，而第三人审查代理人代理权的根据只能是授权行为，所以，如果基础法律关系由于某种原因而无效或不复存在，只要授权行为未被撤销，则代理人享有的代理权就继续有效。这样，有利于保护第三人的合法利益。王某欲收购一宗国有土地使用权用于房地产开发，因其不具备房地产开发资质，遂与具有资质的光明公司签订挂靠经营协议，挂靠光明公司经营并借用该公司资质竞买该宗国有土地使用权。其后，光明公司向王某提供了该公司的资质文件，并授权王某参与竞买。经过拍卖竞价，王某成功竞得，并以光明公司委托代理人的身份与国土局签订了《国有土地使用权转让合同》。合同签订后，王某在约定的期限未足额交纳该宗国有土地使用权的转让费，致使该合同被解除。此后，国土局依据合同约定，请求光明公司承担违约责任。光明公司认为其不应承担违约责任，理由是：王某挂靠该公司、借用该公司资质的行为违反了建设部《房地产开发企业资质管理规定》第十三条的规定，属无效民事行为，由该无效民事行为衍生的所有行为均应无效。因此，王某属无权代理，光明公司不予追认，王某与国土局签订《国有土地使用权转让合同》亦应无效。问光明公司的说法是否有理？案例904：别来找我！3、代理权的行使（1）代理权行使的原则A、授权行使原则（在代理权的范围内行使）B、忠实行使原则（为被代理人的利益行使）C、亲自行使原则（不得随意转托他人行使）D、合法行使原则（不得违反强制性规定）（2）代理权的滥用A、自己代理B、双方代理C、恶意串通自己代理：代理人代理被代理人以自己为相对人实施代理行为被代理人代理人第三人代理权代理行为后果承受同一个人被代理人A代理人代理权双方代理：一个代理人同时代理双方当事人所实施的代理行为被代理人B代理权代理人同一个人恶意串通：代理人与第三人相互串通损害被代理人利益的代理行为被代理人代理人第三人代理权代理行为后果承受恶意串通4、代理权的消灭民法通则第69条：“有下列情形之一的，委托代理终止：（一）代理期间届满或者代理事务完成；（二）被代理人取