第二章 国际商事主体

第一章导论河南理工大学经济管理学院张可目录1.1概述1.2合伙企业法1.3公司法1.1概述【设问】谁可以在国际上做生意？1.国家（1）国家作为国际商法主体的特殊性A.名义上的特殊性【区分】国家和国有企事业的主体色彩？B.责任上的特殊性：无限责任C.地位上的特殊性：主权色彩→豁免权1.1国际商法概述1.国家（2）国家及其财产豁免权A.国家及其财产豁免权的含义和内容国家及其财产豁免权是指在国际商事交往中，一个国家及其财产享有不受其他国家管辖的权利。(P24)①司法豁免权；②诉讼豁免权；③强制执行豁免权。（P25）C.国家及其财产豁免权的理论和实践①绝对豁免论；②限制豁免论。1.1概述2.国际商事组织（1）个人独资企业（概念略P26）1999年《中华人民共和国个人独资企业法》颁布。特征：A．不具有法人资格；B．企业的所有权和管理权合二为一；C.资金来源有限，资本数额较少；D．赋税较轻。1.1概述2.国际商事组织（2）合伙企业（概念略P28）【区分】民事合伙和商事合伙？特征：A．依合伙合同成立；B．是人的组合；C．合伙人相互平等；D．合伙企业一般不具有法人地位；（P29）E．合伙人对外承担无限连带责任。1.1概述2.国际商事组织（3）公司A．公司的概念（P31）【区分】社团法人和财团法人？B.特征：①营利性；②法人性；③社团性；【讨论】一人公司是否合理？④法定性；⑤永续性。C．公司与合伙企业的区别:①成立基础不同：章程/合同；②法律地位不同：法人/非法人；③人身关系不同：松散/紧密；④产权结构不同：二元结构/一元结构；⑤责任承担不同：有限/无限；⑥管理机制不同：所有权和管理权分离/所有权和管理权合一；⑦盈亏分配不同：法律规定/合同约定或依资本；⑧对外转让出资不同：自由转让/限制转让。1.2合伙企业法1.合伙企业的设立（1）合伙合同（2）合伙的登记我国要求登记。2.合伙企业的内部关系（1）合伙人的权利:经营管理权；分配利润权；监督权；受偿权。（2）合伙人的义务；出资；承担债务；忠实【介绍】竟业禁止？不得任意对外转让出资。1.2合伙企业法3.合伙企业的外部关系（1）合伙人之间暗含的相互代理、代表（2）内部限制不得对抗善意的第三人（3）对外合伙企业是责任主体（4）入伙人对入伙后的企业债务承担无限连带责任。【注意】入伙前债务的承担各国规定不一致。1.2合伙企业法4.合伙企业的解散（1）协议解散（2）依法解散【介绍】我国的入伙和退伙（当然退伙和除名退伙）？A.入伙（三项规则）:①全体合伙人一致同意；②订立书面协议；③原合伙人的告知义务。B．退伙类型：①声明退伙；②当然退伙；（无行为能力或无偿债能力）③除名退伙。（主要是违约行为）效果：①财产继承；②退伙结算。【案例一】甲、乙、丙、丁各出资1万办一拖鞋厂，登记为普通合伙企业。某日甲与乙出去采购原料时发生车祸，甲当场死亡，乙成为植物人，此时丙因为赌博已经欠债3万元，且无财产偿还债务，甲有一子A，7岁，A母健在；乙有一女B，18岁，B母健在，问：根据中国法，如何处理该合伙关系？【案例二】甲、乙、丙、丁各出资2万办一食品厂，登记为有限合伙企业，其中甲乙丙为有限合伙人。后因甲与其他人在办厂事宜上有分歧退伙，当时该厂负债4万元，企业补偿甲1万元，约定其不再承担债务。之后戊以有限合伙人身份入伙，承诺出资3万元。由于经营不善，半年后，负债累累，各合伙人准备解散企业。此时，企业负债10万元，戊只完成2万元出资。问：根据中国法，各合伙人对外债务承担的责任方式及最高债务额？1.3公司法1.公司法的概念和形式（略P44）2.公司的分类（1）大陆法系的分类A．有限责任公司特征：①股东人数的限制性；②股东责任的有限性；③股东出资的非股份性；④公司资本的封闭性。B.股份有限公司特征：①股东人数的开放性；②股东责任的有限性；③资本募集的公开性与股票的流通性；④股东出资的股份性。C．无限责任公司D．两合公司【注意】我国《公司法》只规定了有限责任公司和股份有限公司。一、1.3公司法2.公司的分类（2）英美法系的分类（P49）A．封闭式公司和开放式公司B．母公司和子公司C．总公司（本公司）和分公司1.3公司法3.公司的设立(1)公司设立的概念（略P50）(2)公司设立的原则A．自由设立主义B．特许主义C．核准主义，又称许可主义或审批主义D．准则主义，又称登记主义E．严格准则主义【注意】我国《公司法》采用核准主义和严格准则主义相结合的原则。1.3公司法3.公司的设立（3）公司设立的方式（略P53）发起设立募集设立（4）公司设立的条件主体条件：股东人数、发起人限制，股东资格等最低资本要求组织条件：公司名称、住所、组织机构等经营条件：固定的经营场所和必要的生产经营条件设立行为条件：订立发起人协议、登记申请、创立大会、订立章程等1.3公司法3.公司的设立（5）公司设立的程序A.发起人发起B.订立章程【介绍】章程的内容和意义？（P58）C.确定股东D.认购股份E.申请登记【介绍】股份有限公司的募集设立程序更为复杂？1.3公司法3.公司的设立(6)公司设立的效力A.公司设立成功:①一般效力：取得法人资格；②设立中的公司的行为：区分其是否属于发起人的个人行为(P60)；③发起人的责任：资本充实责任、损害赔偿责任P61。B.公司设立失败：①设立费用和债务承担上的连带责任；②对已收股款的返还责任。C.公司设立无效:①无效原因【提醒】教材有问题P62.②法律后果：清算、个别股东的清退。1.3公司法4.公司的资本（1）公司资本的原则A.资本确定原则(P63)B.资本维持原则(P64)C.资本不变原则(P65)（2）公司资本的形成制度A.授权资本制（P66）B.法定资本制（P66）C.折中资本制：许可资本制/折中授权资本制（P67）1.3公司法4.公司的资本（3）公司资本的构成：货币、实物、无形资产【注】我国《公司法》有货币出资不低于30％的限制。（4）股票A．分类:①普通股/特别故（优先股/后配股）；②记名股/无记名股；③有票面值股/无票面值股；④表决权股/无表决权股。B．发行:①种类：设立发行/新股发行；②方式：溢价发行/平价发行/低价发行。C．转让(P72)1.3公司法5.公司债(1)银行贷款(2)公司债券【把握】公司债券与股票的区别：①法律关系的性质不同；②投资者的收益不同；③投资者对公司经营管理方面的权利不同；④投资者承担的风险不同。（3)公司债券的种类①记名债券/无记名债券；②担保债券/无担保债券；③可转换债券/不可转换债券。(4)公司债券的发行(略)1.3公司法6.股利分配与公积金（1）股利分配：三种形式.现金/财产/有价证券（2）公积金A.概念：P78B.种类①法定公积金（盈余公积金/资本公积金）：用于弥补亏损，扩大经营，增加资本；②任意公积金。1.3公司法7.公司的组织机构（1）股东（大）会A.权限B.会议种类：①定期会议；②临时会议。C.出席会议的法定人数【注意】我国未规定？D.投票方式：①本人投票制/委托投票制；②直接投票制/累积投票制【重点】E.决议原则：1/2(普通决议)或2/3（特别决议）。1.3公司法7.公司的组织机构（2）董事会A.组成：①人数P84②资格：国籍、年龄、持股、兼职、能力和品行、特殊主体。B.职权P86C.独立董事P86D.经理1.3公司法7.公司的组织机构(3)监事会A.设置：①美国模式：不设监事会；②德国模式：股东大会和工会选举产生监事会；③日本模式：必设机构；④法国模式：公司章程规定是否设置。B.组成：股东、雇员、工会代表，不得为公司负责人（董事、经理、财务负责人）及其配偶。C.职权P881.3公司法7.公司的组织机构(4)董事、监事、经理的义务A.忠实义务B.注意义务，又称善管义务C.竟业禁止义务1.3公司法8.公司的合并、分立、解散与清算(1)公司的合并:A.方式：新设合并/吸收合并;B.法律后果：①公司的消灭；②公司的变更登记或设立登记；③权利义务的概括承受。(2)公司的分立：A.方式：派生分立/新设分立;B.法律后果：类似于合并。(3)公司的解散:A.方式：任意解散/强制解散;B.法律后果：公司法人人格消灭。(4)公司的清算程序：成立清算组→清产→公告→清理公司业务→清偿公司债务→制作清算报告→股东大会通过→报送法院。Imustteachyouhowtothinkthanwhattothink.