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12016二级建造师学霸笔记分享《建设工程法规及相关知识》2Z201000建设工程基本法律知识2Z201010建设工程法律体系【法的效力层级】1、法的纵向冲突（当两个法处于不同层级，一般无需裁决，适用上位法）地方性法规＞地方政府规章宪法＞法律＞行政法规＞部门规章上位法优于下位法，同级别人大制定的法律高于政府制定的法规，法规主要是法律的具化。2、法的横向冲突（当两个法处于同一层级，一般需要裁决）同一机关制订新的与旧的冲突按新的（无需裁决）特别的与一般的冲突按特别（无需裁决）新的一般与旧的特别冲突不按新也不按特别，谁制订谁裁决不同机关制订地方法规与部门规章冲突国务院认为应适用地方法规，国务院裁决国务院认为应当适用部门规章，提请全国人大常委会裁决A部门规章与B部门规章冲突国务院裁决部门规章与地方政府规章冲突学霸笔记:首先判断考察冲突形式，是横向冲突还是纵向冲突；若为纵向冲突，则上位法优于下位法若为横向冲突，则考虑是否为同一机关制定，具体参考表格。若为不同机关制定，则遵循避嫌原则。2Z201030建设工程代理制度【代理制度】1、无权代理表现形式：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权已终止效力：代理行为是否有效，在于被代理人是否予以追认学霸笔记：无权代理人代理行为是否有效在于被代理人是否追认2、表见代理构成要件：（1）客观要件：须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由（2）须本人存在过失（3）主观要件：须相对人为善意。效力：无权代理、但对被代理人具有法律约束力3、委托书授权不明法律责任委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，单立人负连带责任。学霸笔记：无权代理是否有效看被代理人是否追认表见代理无权，但是有效2Z201040建设工程物权制度【物权制度】21、用益物权种类：建设用地使用权、地役权、宅基地使用权、土地承包经营权学霸笔记：有关土地所有权归属国家或者集体所有，个人只有用益物权（地役权是一种特殊的用益物权）2、物权效力和合同效力（1）效力：物权效力由《物权法》评价；合同效力有《合同法》评价（2）不动产不动产物权，自登记时生效（未办理物权登记的，不产生物权效力）。不动产合同，自成立时生效（未办理物权登记的，不影响合同效力）。学霸笔记：物权效力和合同效力是两个独立、不同的概念。3、不动产物权优先受偿权同一财产向两个以上债权人抵押时，拍卖、变卖抵押物所得的价款的清偿顺序问题分为两种不同的情况：（1）抵押权以登记生效的（不动产），按照抵押物登记的先后顺序清偿，顺序相同的，则各债权人按照各自债权比例分配抵押物价值。（2）抵押权自抵押合同签订之日起生效的（动产），按照合同生效顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。2Z201070建设工程担保制度【担保制度】1、担保合同的从属性担保合同属于从合同，主合同无效，相应的担保也无效，但合同另有约定的除外。2、主要担保方式比较3、保证方式（1）一般保证：债务履行期届满后，债务人不能履行债务时，债权人只能要求保证人在保证范围内承担保证责任。（2）连带责任保证：债务履行期届满后，债务人不能履行债务时，债权人既能要求债务人承担履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。学霸笔记：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。4、施工中常见的担保种类种类主体间关系保证内容施工投标保证金（招标估算价2%）投标人向招标人提供（乙向甲）投标人为自己的有效投标行为担保履约保证金（中标合同价10%）中标人向招标人提供（乙向甲）保证施工合同顺利履行人的担保保证第三人提供物的担保抵押可能是债务人本人，也可能是第三人提供不转移占有动产、不动产质押转移占有动产、权利留置债务人本人提供转移占有动产金钱担保定金转移占有3工程款支付担保招标人向中标人提供（甲向乙）保证按照合同约定支付工程款预付款担保（特征：梯形递减）承包人向发包人提供（乙向甲）避免承包人拿到预付款后跑路或挪用5、担保人和担保物的资格（1）保证人应具有代为清偿能力（但国家机关、公益性事业单位和社会团体、企业职能部门与分支机构不得为保证人）；（2）担保物应具有可处分性（可以买卖=可以担保，不能买卖=不能担保）6、定金定金合同应当书面约定，自定金交付时生效。定金数额不得超过主合同标的额的20%，否则超过的部分无效。2Z201080建设工程保险制度【保险制度】建设工程一切险保证范围：保自然灾害或意外事故，因被保险人疏于管理而发生的损失（如设计错误、施工方法不当、材料不合格、停电断电造成的）不保。保险期限：在保险合同中列明的保险生效日或者终止日范围内的，保险工程动工或者用于保险工程的材料、设备运抵工地之时或者工程所有人或者全部工程签发完验收证书或验收合格，或工程所有人实际占用或者使用或者接收该部分或全部工程，以先发生者为准。在任何情况下，保险期限不得超出保险单明细上面列明的保险生效日或保险终止日。学霸笔记：有效期开始:动工或者运抵保险单生效日是前置条件有效期结束：验收合格保险单终止日是前置条件投保人：除专用条款另有规定外，由发包人投保建设工程一切险2Z201090建设工程法律责任制度【法律制度】1、三种法律责任2、三对概念行政处罚（违法）刑罚（犯罪）拘留拘役民事责任（民~民）违约责任继续履行；采取补救措施；赔偿损失；违约金；定金侵权责任停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重做、更换；消除影响恢复名誉；赔礼道歉行政责任行政处罚（官~民）警告；罚款；没收违法所得；责令停产停业；暂扣或吊销许可证；取消投标资格行政处分（官~官）警告；记过；记大过；降级；撤职；开除刑事责任（国家~罪犯）主刑管制；拘役；有期徒刑；无期徒刑；死刑附加刑罚金；剥夺政治权利；没收财产；驱逐出境4罚款罚金没收违法所得没收（合法）财产3、三种犯罪事故2Z202000施工许可法律制度2Z202010建设工程施工许可制度【施工许可证】1、施工许可证的适用范围不需要领取施工许可证的工程不适用建筑法抢险救灾工程不适用建筑法，开工自然不需要经过行政机关审批临时建筑农民自建低层住宅适用建筑法但不领取施工许可证小型工程建筑面积300m2或投资额30万元由国务院另行规定其范围、权限、程序应办理开工报告的工程2、施工许可证与开工报告的对比施工许可证开工报告（官~民）管理机关县级以上建设行政主管部门按国务院规定的权限和程序适用范围小型工程不需要领取开工期限领证后3个月内获批后6个月内不能按期开工申请延期不予延期重大责任事故罪自然人犯罪在生产、作业中违反有关安全管理规定（违章操作或违章指挥、强令冒险）重大劳动安全事故罪单位犯罪(处罚直接主管人员和其他直接责任人员)临时工程/临时设施工程重大安全事故罪单位犯罪(处罚直接责任人员)永久工程5开工后在建项目停工1年，报告后即可复工停工、复工应报告（无核验程序）≧1年，核验后方可复工3、建设单位申请领取施工许可证的条件（一）依法应当办理用地批准手续的，已经办理该建筑工程用地批准手续；（二）在城市、镇规划区的建筑工程，已经取得建设工程规划许可证；（三）施工场地已经基本具备施工条件，需要征收房屋的，其进度符合施工要求；（四）已经确定施工企业；（五）有满足施工需要的技术资料，施工图设计文件已按规定审查合格；（六）有保证工程质量和安全的具体措施；（七）按照规定应当委托监理的工程（5类）已委托监理；（八）建设资金已经落实；注意：资金落实标准，工期超过1年，≥工程合同价30%；工期不到1年≧工程合同价50%。（九）法律、行政法规规定的其他条件：【消防法规定】两类（大型人员密集场所+其他特殊）工程，领取施工许可证前需事先通过公安消防机构消防设计审查。2Z202020施工企业从业资格制度【施工单位企业资质的撤回、撤销、吊销、注销】撤回（并重新核定）合法取得后，不再具备相应资质条件撤销原本不具备相应资质条件而非法取得吊销合法取得后，因违法而受到吊销处罚注销被撤销、吊销、关闭后，或有效期到期后未及时办理续期手续，为确保证书失效而办理注销手续注意：主要注意区别撤回、撤销、吊销、注销的概念2Z202030建造师注册执业制度【建造师注册和执业】1、申请人有下列情形之一的，不予注册：（一）不具有完全民事行为能力的；（二）申请在两个或者两个以上单位注册的；（三）未达到注册建造师继续教育要求的；（四）受到刑事处罚，刑事处罚尚未执行完毕的；（五）因执业活动受到刑事处罚，自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的；（六）因前项规定以外的原因受到刑事处罚，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满3年的（提示：但刑罚必须已执行完毕）；（七）被吊销注册证书，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满2年的；（八）在申请注册之日前3年内担任项目经理期间，所负责项目发生过重大质量和安全事故的；（九）申请人的聘用单位不符合注册单位要求的；（十）年龄超过65周岁的；6（十一）法律、法规规定不予注册的其他情形。2、建造师执业大中型项目的项目负责人必须由注册建造师担任。注册建造师不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人。发生下列情形之一的除外：（一）同一工程相邻分段发包或分期施工的；（二）合同约定的工程验收合格的；（三）因非承包方原因致使工程项目停工超过120天（含），经建设单位同意的。注册建造师在担任项目负责人期间不得更换。发生下列情形之一的除外：（一）承包合同已经依法解除；（二）发包方同意更换；（三）不可抗力等特殊原因必须更换的。2Z203000建设工程发承包法律制度2Z203010建设工程招标投标制度【豁免招标与豁免公开招标的区分】招标→直接发包公开招标→邀请招标1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾而不适宜招标的；1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾，适宜招标而不适宜公开招标的；2、以工代赈的；2、受自然地域环境限制，只有少量潜在投标人可供选择的；3、施工主要技术采用不可替代的专利或专有技术（只有一家能做）3、项目技术复杂或有特殊要求，只有少量潜在投标人可供选择的；4、已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能自行建设；4、采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。5、采购人依法能够自行建设；6、在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力，并且其他人承担将影响施工或者功能配套要求。【招标法定时间要求】招标人发出（第一份）招标文件提交投标文件截止时间20日前招标人发售资格预审、招标文件≧5日招标人澄清、修改招标文件提交投标文件截止时间15日前中标候选人公示≧3日签订合同≦发出中标通知书后30日【招投标文件内容对比】招标文件投标文件招标公告或投标邀请书投标函（及附录）投标人须知法定代表人身份证明或授权委托书评标办法联合体协议书7合同条款及格式投标保证金工程量清单已标价工程量清单技术标准和要求施工组织设计投标文件格式项目管理机构拟分包项目情况表资格审查资料【拒收（不予受理）、否决投标（废标）、要求澄清说明的区分】拒收（当场就能发现）否决投标（当场不能发现）（重大偏差）要求澄清、说明（细微偏差）逾期送达的投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字含义不明确的内容未送达指定地点的投标联合体没有提交共同投标协议明显的文字计算错误未密封的投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件未通过资格预审的同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为【定标】国有资金占控股或主导地位的依法必须进行招标项目，招标人应当确定排名的第一中标候选人为中标人。（其他招标项目不受此约束）当第－中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、未按招标文件规定的期限提交履约保证金或存在违法行为影响中标结果的情形时，招标人可以确定第二中标候选人为中标人，也可以重新招标。当中标候选人经营、财务状况出现较大变化，可能影响其履约能力的，招标人应当在发