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国企改组改制方案设计若干问题研究省属国有企业产权制度改革与交易实务研讨会主题发言湖南XX律师事务所杨凡制定改制方案应当遵循的原则和应注意的有关问题国企改组改制的特点1、改制法律关系复杂2、改制过程存在诸多法律风险企业改制方案在整个改制过程中的地位1、是改制中的指导性、纲领性文件2、一经批准就具有法律强制性，不得任意的变更，需要严格执行目前改制方案制定过程中存在的的问题1、缺乏专业性的操作2、所制定的方案缺乏操作性，或与法律政策抵触制定改制方案应当遵循的原则和应注意的有关问题一、符合国家的宏观政策指导方针1、1993年11月14日，中共十四届三中全会《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》--建立现代企业制度2、1999年9月22日，中共十五届四中全会《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》--进一步强调建立规范的现代企业制度3、2003年10月，中共十六届三中全会《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》--建立现代产权制度现代企业制度与现代产权制度的关系；现代企业制度内外两个方面的特征；建立现代产权制度是建立法人治理结构的保证，是深化改革的必然制定改制方案应当遵循的原则和应注意的有关问题1、规范操作，即改制方案应当依据现有国有资产管理相关规定，规范操作程序的各个环节，做到操作规范、程序透明、公正。2、依法决策，即改制方案设计过程中，应当明确企业国有产权转让须形成相应内部决策文件3、批准生效，即改制方案（包括企业国有产权转让方案），须取得有关主管部门批准。4、评估核准定价，即改制方案应当涉及清产核资、资产评估等事项。资产评估经核准或者备案后，作为转让定价的参考依据。5、进场交易，既涉及企业国有产权转让须进入产权交易所挂牌交易。6、特殊审核，如企业改制后转让方不再控股，方案还应包括企业债务重组方案和职工安置方案等文件。7、保护债权人和职工利益。8、关于无形资产。9、关于付款方式。10、选择受让方•二、要符合国有资产管理的相关规定制定改制方案应当遵循的原则和应注意的有关问题三、要符合现行《公司法》、《合同法》等法律规定1、公司对外投资不得超过公司净资产50％，有限责任公司2-50人的限制性规定。2、对外投资事项应注意需要公司相应的权力部门做出决议3、在股权转让中应注意其他股东的优先购买权4、价款支付和资产转让中注意有关所有权转移的风险转移5、债权债务转让需符合合同法相关规定6、公司法对企业合并、分立时的相关规定7、相关合同文本，合同的生效等须注意合同法中的有关规定制定改制方案应当遵循的原则和应注意的有关问题四、要充分考虑相关利益主体的利益保护1、应对改制企业职工现有状况进行明确2、对于企业改制前的遗留问题应当在改制中一并解决3、劳动关系处理情况4、原企业拖欠分流安置富余职工工资、医药费等债务情况及偿还办法5、社会保险关系接续制定改制方案应当遵循的原则和应注意的有关问题夯实资本，提高核心竞争力理顺劳资关系明晰产权建立规范的公司法人治理结构制定改组改制方案的具体指导原则企业改制方案的内容企业改制方案的一般内容1.企业基本情况和投资各方基本情况：2.企业改制的必要性、可行性和总体思路；3.企业改制的工作目标、实施步骤、进度和工作安排；4.主辅分离和辅业资产处置方案；5.企业办社会职能机构分离和资产处置方案；6.主业资产处置方案：7.产权转让方案8.新公司股权结构方案9.员工安置方案10.整体方案和各项具体方案实施的重点、难点及其法律风险分析和提示11.需要政府帮助解决的有关问题12.应载明和说明的其他内容企业改制方案的形式分为：主件和附件（职工分流安置方案、土地使用权处置方案、资产处置方案等）企业改制方案的内容工厂企业改制为公司制企业方案内容1.企业基本情况2.改制条件及政策依据3.资产负债及处置办法4.职工安置办法5.改制成本费用计算及资金来源6.新公司组建情况（包括股权设置）及改制后企业发展规划、实施步骤请求解决的问题7.附件：改制立项批准文件；清产核资、财务审计和资产评估结果；省国资委核准或备案文件；土地使用权处置方案及国土部门的审核意见；职工分流安置方案及省劳动保障厅出具的审核意见；资产处置方案及省国资委的审核意见；债权债务的处置方案；公司名称预登记、公司章程、发起人的身份证明和发起协议；职代会对职工安置方案的表决决议；律师事务所出具的法律意见书企业改制方案的内容公司制企业增资扩股改制方案的内容1.企业基本情况2.新增股东的基本情况和出资额；3.扩股后新的股本结构及比例；4.改制成本费用计算和资金来源；5.公司发展规划6.附件：新增股东的身份证明文件；土地使用权处置方案和国土部门的审核意见；职工分流安置方案及劳动保障部门出具的审核意见与职代会决议（改为非国有控股）资产处置方案及国资委的审批意见律师事务所出具的法律意见书企业改制方案的内容股权、产权转让方案有限责任公司改制为股份有限公司改制方案1.公司基本情况2.股东基本情况3.新公司的股本设计、法人治理结构、管理体制；4.改制成本费用计算及资金来源；5.公司发展规划6.附件：土地使用权处置方案及国土部门的审核意见；职工分流安置方案及劳动保障部门的审核意见；资产处置方案，产权持有单位和省国资委的审批意见；新增股东的身份证明文件、资信证明；有限公司董事会、股东会的决议；律师事务所出具的法律意见书企业改制方案的内容省属国有企业改制主要流程图一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计实施主辅分离的整体思路：利用三类资产，创办公司制法人经济实体，分流安置富余人员和破产企业职工，增强主业的竞争能力。三类资产：1、非主业资产；（按照企业发展要求和专业化分工原则，需要分离的辅业资产、后勤服务单位资产以及与主业关联度不大的其他资产）2、闲置资产；（闲置期一年以上的企业资产）3、破产企业中用于安置职工的有效资产（政策性破产中，符合产业政策、有一定获利能力，并用于抵偿职工安置等费用部分的资产）一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计1、制定主辅分离方案的总体原则（1）充分考虑企业、职工和社会承受能力，整体规划，分步实施，确保稳定。（处理好企业发展与职工安置稳定之间的关系）（2）辅业改制要与做强主业相结合，要促进主业企业资产结构、组织结构、人员结构的优化。（为做强主业服务，让主业轻装上阵也妥善处理冗员问题）（3）辅业改制应当规范操作，依法进行，维护国家、企业和个人三方面的利益。（这不单是辅业改制所要遵循的原则，也是其他任何形式改制也都需要遵循的）一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计2、辅业资产改制的基本思路（1）确定了主业资产（确定主业主导产品和相关资产，主业确定辅业也就随之确定）（2）剥离辅业资产（3）把原企业集团的负担进行企业分摊（债务负担—债务跟资产走，适当比例债务由辅业承担，其余由主业承担。人员负担—全部留给辅业，包括辅业职工、主业分流的职工）（4）确定闲置资产a\积压库存的产成品、半成品、原材料、加工协作件、零部件b\两年以上未见效益的长期投资；c\三年以上的应收往来账款d\短期流动资金中几年未处理的短期证券的股本差价；e\生产能力过剩的厂房、设备；f\久拖未摊的待摊费用（5）对辅业资产进行合理合法的处置a\社会管理性资产无偿交社会管理；b\社会公益性资产逐年减少补贴推向社会c\可用净资产直接支付各类人员的经济补偿金（6）在主、辅业资产范围内，以市场价格为基础开展有偿服务（7）有自负盈亏能力的改为非国有控股的公司制企业；（7）对无自负盈亏能力的辅业企业暂改为产权关系明晰的国有控股公司制企业，不断强化资产改革，争取2-3年内走向市场一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计集团公司主业企业非主业企业、实体改制成规范的主业法人单位闲置资产剥离辅业企业或资产破产企业破产企业中的有效资产辅业企业主业企业原企业集团公司战略投资者社会投资者原企业职工与经营者原企业股民一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计主体企业概况、实施主辅分离辅业改制的工作原则和主要政策依据；主体企业“三类资产”界定依据，包括“三类资产”总体情况，资产分布、价值、人员、效益情况；拟纳入改制范围的改制企业情况；辅业企业人员安置意见；改革成本及资金来源（湘政办2004-25号、2005-12号文测算）；辅业企业国有资产（包括土地）的处置意见；关联交易规范的办法；辅业企业改制后股权设置意见；主体企业改制发展目标规划；主体企业的组织实施机构及05年底基本完成辅改工作的实施进度安排；需要研究解决的问题•3、主辅分离、改制分流总体方案应当包含的主要内容一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计辅业企业的基本情况概况、资产情况、人员情况、经济效益情况；企业改制目的及必要性，改制目标及可行性；改制形式；资产评估结果情况（资产情况、负债情况、所有者权益情况）企业改制人员分流安置方案（在岗职工安置、退休人员安置、离休人员安置等）。改制成本费用；改制成本的资金来源及企业净资产处置；土地处置；债权债务清理及主要债权人对债务转移或债务重组的意见；关联交易规范办法；改制后公司具体股权设置及法人治理结构；主辅分离辅业改制的组织实施机构及实施进度安排；需要研究解决的问题3、主辅分离、改制分流单个的主要内容一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计4、编制改制分流总体方案的三个要点（1）、编制方案的总体流程：自上而下、自下而上；（统一部署----汇总编制）（2）、逐步推进，分批报送；（3）、把握3部分主要内容：第一、集团概况；第二、改制分流的基本情况；第三、纳入改制范围的企业情况一、关于主辅分离、辅业改制分流安置富余人员方案的设计省属企业集团公司是辅业改制的主体，辅业改制应当统筹规划，分步实施，可进行两步走；辅业改制总体方案须报省国企改革办会同省国资委、省劳动保障厅、省财政厅联合批复；对于三类资产的利用和实现产权多元化的认定；关于员工持股的几个问题国有企业持股比例最高不得超过75%；原主体企业高官层不得在辅业企业中直接或间接持股不同情况下经济补偿金的支付；经济补偿金的资金来源，可从国有净资产中进行支付，不足的游园企业补足；剩余资产的处置，可以向职工和外部投资者出售，也可作为股份保留或转化为对改制企业的债权；经营者持股中需要购买、收购资金来源合法、股金交足前不得分红；改制后应当建立现代企业制度下的公司法人治理结构；正确处理改制企业与原主体企业间的关系；•5、辅业改制分流中应当注意的几个问题二、产权转让方案的设计与操作企业国有产权转让概述二、产权转让方案的设计与操作转让的企业国有产权权属应当清晰。企业国有产权转让方案的制定机构（转让后不再控股以及企业国有产权向管理层转让时方案设计制定的机构规定）产权转让中的转让价格确定（评估核准后定价）对购买者资格的审查（四类投资主体的选择）企业国有产权转让实行进场交易保护债权人和企业职工合法权益严格转让审批权限审计评估中的有关强制性规定（同一基准日、不得两次为同一单位进行、需有相应资质）进行企业国有产权转让方案设计时应当注意以下几个方面的问题二、产权转让方案的设计与操作书面决议1、实施项目可行性分析和研究2、拟定草案3、按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议（1）国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议。（2）国有独资公司的产权转让，应当由董事会审议；没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。（3）涉及职工合法权益的，应当听取职代会的意见，对职工安置等事项应当经职代会讨论通过。一、产权转让的基本程序二、产权转让方案的设计与操作清产核资1、转让方组织清产核资（适用于继续控股）A根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册；B委托会计师事务所实施全面审计（包括离任审计）2、同级国有资产管理部门组织进行清产核资，并委托相关中介机构开展工作（适用于转让方不再控股）。二、产权