第四章 合伙企业法

第四章合伙企业法课程名称：《经济法学》[教学目的]通过本章的学习，使学生掌握合伙企业的概念、特征、设立要求、企业事务管理与执行、债务处理等规范，树立个人投资的责任与风险意识。为从事公司法律事务奠定理论基础。[本章重点]1、合伙财产2、合伙企业的事务执行3、合伙企业与第三人的关系[本章难点]合伙企业的事务执行[思考题目]简述合伙企业与第三人的关系。[课时安排]2课时通过案例进行分析、思考；培养找问题、分析和解决问题能力合伙企业法内容一、合伙企业的概念及特征二、合伙企业的设立三、合伙财产四、合伙企业的事务执行五、合伙企业与第三人的关系六、入伙与退伙七、合伙企业的解散和清算八、违反合伙企业法的法律责任一、合伙企业的概念及特征（一）合伙的含义与类型（二）合伙企业的概念及基本特征（一）合伙的含义与类型[合伙含义]所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。但在现在社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它一些营利性的事业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制。[合伙种类][合伙种类]（1）依合伙的性质及所适用的法律的不同：民事合伙和商事合伙。这种分类存在于实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等，其民法典中规定的合伙称为民事合伙，指各个合伙人提供约定出资，以实现某一共同目的的合同；其商法典中规定的合伙称为商事合伙，指两个或两个以上的合伙人基于协议，在一个商号下，以经营商事营业为目的所建立的营利性商事组织。（2）依合伙的组织形态的不同：契约型合伙与组织型合伙。契约型合伙仅仅表现为合伙人之间的一种关系，不构成组织体，合伙人各自以自己的名义从事活动或经营，因而不能取得法律主体资格；组织型合伙则有合伙人构成一个相对稳定的组织体，合伙人以合伙组织的名义从事活动或经营，故可取得商事主体资格。我国的合伙适用这种分类。（3）依合伙人的身份的不同：个人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分类，我国目前不存在混合合伙。合伙企业含义：当一个企业采用合伙组织形式设立并经营时，则称做合伙企业。我国于1997年2月23日八届人大常委会第24次会议通过了《中华人民共和国合伙企业法》，共9章78条，于同年8月1日施行。该法第二条规定：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”合伙企业特征：合伙企业具有以下主要特征1、由两个或两个以上的投资人共同设立2、以合伙协议为基础3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险4、合伙人对企业债务均负无限连带责任5、合伙企业不能取得法人资格1、由两个或两个以上的投资人共同设立。其含义包括：（1）合伙企业的投资人至少为两个，故而称其为“合伙人”（2）合伙人应当为具有完全行为能力的人（3）法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人（4）合伙人应为自然人，非自然人之间设立的企业采用合伙组织形式的，不适用《合伙企业法》，而由其它有关法律、行政法规另行规定。案例：案例：万某是一名16岁的中学生，拥有发明专利一项，万某与20岁的张某、一家民营公司约定成立合伙企业，万某提供发明专利，其他两个提供资金。问：按照《合伙企业法》，该合伙协议是否正确？合伙企业能否成立？2、以合伙协议为基础合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思表示。合伙是合伙人双方或多方的法律行为，不能由一人所为，因此，在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。合伙人违反合伙协议的，依法承担违约责任。3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险其含义是：（1）每个合伙人都有对企业出资的义务，不出资则不构成合伙人。（2）每个合伙人都有参与企业经营的权利，且法定的经营权是平等的而不取决于其出资比例。（3）每个合伙人都有分享企业经营收益的权利和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议约定的比例而不按各自出资的比例。4、合伙人对企业债务均负无限连带责任。其含义是：（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任。（2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求。也就是说，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任。当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。5、合伙企业不能取得法人资格。与个人独资企业一样，因合伙企业没有独立的民事责任能力，不符合法人应具备的条件。在法律地位上不能成为企业法人，不具有民事主体资格；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。二、合伙企业的设立（一）设立条件（二）设立程序（一）设立条件1、有两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者2、有书面合伙协议3、有各合伙人缴付的出资4、有合伙企业的名称5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件（二）设立程序1、提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身份证明；（4）经营场所使用权证明。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。2、核准登记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内，作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。三、合伙财产（一）合伙财产的构成《合伙企业法》第十九条规定，“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产”。合伙财产由合伙人出资和合伙收益两部分组成。其中，合伙人出资应为各合伙人按照合伙协议实际缴付的出资，协议应缴而实际未缴的出资、合伙人在合伙协议约定的出资之外置于合伙企业的财产以及合伙人出资之外的其它个人财产，均不属于合伙财产；合伙收益包括合伙企业的经营收益、投资收益和营业外收益（如获奖、受赠等）。（二）合伙财产的性质及其处分合伙财产属于全体合伙人共同共有的财产，应由全体合伙人依法共同管理和使用，并应按全体合伙人的共同意志进行处分。因此，在合伙企业存续期间，合伙人对合伙财产行使权利应受下列限制：1、合伙企业存续期间，应保持合伙财产的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。2、合伙人可以依法转让其在合伙企业中的财产份额。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分份额时，应当通知其它合伙人，不须其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额时，则须经其它合伙人一致同意。3、合伙人可以依法以其在合伙企业中的财产份额作为合伙企业以外的其它债的担保物。合伙人以其财产份额出质的，须经其它合伙人一致同意；未经其它合伙人一致同意的，该出质行为无效，或者作为退伙处理；由此给其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。四、合伙企业的事务执行（一）合伙企业事务的执行方式（二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制（三）合伙人在执行合伙事务中的权利与义务（四）合伙企业的损益分配及决议办法（一）合伙企业事务的执行方式所谓合伙企业事务执行，即掌管合伙企业的业务，负责合伙企业的经营管理。根据《合伙企业法》第二十五条和第二十九条第一款的规定，合伙企业事务的执行方式，亦即事务执行人的确定方式有三种：一、共同执行方式，即由全体合伙人共同执行合伙企业事务，每个合伙人均为事务执行人，享有同等执行权。二、委托执行方式，即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，此种方式下，合伙企业事务的执行权集中委托给受托的一名或者数名合伙人行使，其它合伙人则不再执行合伙企业事务。三、分别执行方式，即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，合伙人分别执行某项或者部分合伙企业事务，此种方式下，各合伙人只在被委托授权的单项事务或部分事务上有执行权。（二）合伙事务执行人的对外代表权及其限制负责执行合伙企业事务的合伙人即为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，其以合伙企业名义实施的行为，归属该合伙企业，由全体合伙人承受其后果：其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人；所产生的亏损或者民事责任，也由全体合伙人承担。为了维护全体合伙人的利益，对合伙事务执行权及其对外代表权，应给予一定的限制。根据《合伙企业法》第三十一条的规定，合伙事务执行人执行合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：（1）处分合伙企业的不动产；（2）改变合伙企业的名称；（2）转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利；（4）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；（7）依照合伙协议约定的有关事项。合伙事务执行人擅自处理上述事务，给其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。不具有事务执行权的合伙人，擅自执行合伙企业的事务，给合伙企业或者其它合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。（三）合伙人在执行合伙事务中的权利与义务权利（1）同等执行权，这是针对共同执行方式下的每个合伙人而言的。（2）对外代表权，该权利属于任何执行方式下的有权执行合伙事务的合伙人。（3）监督权，这是对委托执行方式下的不执行合伙事务的合伙人而言的，他们有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况。（4）查阅账簿权，任何执行方式下的合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况，均有权查阅企业的账簿。（5）异议权，这是对分别执行方式下的各合伙人而言的，合伙人分别执行合伙企业事务时，合伙人可以对其它合伙人执行的事务提出异议；提出异议时，应暂停该项事务的执行；如果发生争议，可由全体合伙人共同决定。（6）撤销权，在委托执行和分别执行方式下，被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其它合伙人可以决定撤销该委托。2、义务在执行合伙企业事务中，视不同情况，合伙人分别负有以下有关义务：（1）受托执行合伙企业事务的合伙人，应当依照约定向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况。（2）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（3）合伙人不得同本企业进行交易，但合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意者除外。（4）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。另外，执行事务的合伙人应代表企业履行法律赋予合伙企业的下列义务：合伙企业从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守职业道德；合伙企业应当依照法律、行政法规的规定建立企业财务、会计制度；合伙企业应当依法履行纳税义务。（四）合伙企业的损益分配及决议办法合伙企业的利润和亏损，应由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担，但合伙协议不得约