3国际工程合同的订立过程

第三章国际工程合同的订立过程案例3.1工程合同订立过程是一个动态的过程某中东农业灌溉项目招标中，我国工程公司参加了该项目的投标，并在规定的时间提交了投标书。但在评标时，业主发现，该工程公司的投标书没有对招标文件的要求进行完全响应。业主在招标文件中有一要求，承包商除建设灌溉工程实施外，还应安装一个小型发电机组，供灌溉工程以及相关辅助设施自用。然而，承包商在其投标书中并没有按照该发电机组的内容。因此，业主将该投标书确定为非响应性标，取消了该工程公司的中标资格，并通知了该公司。但该公司认为，其投标书完全是按照业主在招标中所提要求而编制的，但原招标文件中并没有提出安装发电机组的要求。只是在招标期间，业主考虑到灌溉项目的电力来源问题，并在咨询公司的建议下，增加了这一工作内容，并以补遗的形式发给了所有投标人。由于该公司是委托当地代理领取的招标文件。因此，业主将招标文件补遗也发给了该公司的当地代理，但由于种种原因，当地代理没有及时地将补遗文件转发给该公司，导致该公司仍按原招标文件的条件去投标。那么，业主在招标文件颁发之后，仍有权对招标文件进行修改吗？出现这种情况业主有权拒绝该公司的投标书吗？主要内容国际工程合同订立的方式业主方的招标策略国际工程投标国际工程评标与合同签订第一节国际工程合同订立的方式经济人法则花自己的钱，给自己办事花自己的钱，给别人办事花别人的钱，给自己办事花别人的钱，给别人办事招标投标法是国家作为投资主体自我约束的体现，国家主体的代表在项目实施中同花自己的钱给自己办事相比，节省和效果的利益冲动不足，因此通过招标投标法给予约束。招标的属性是竞争、核心是公平正义一、招标方式国际工程项目的招标主要采用以下三种方式：1、公开招标2、邀请招标3、议标公开招标（OpenBidding），又称无限竞争性公开招标（UnlimitedCompetitiveOpenBidding）含义业主在国内外主要的报纸上及有关的刊物上刊登招标广告，凡对此招标项目感兴趣的承包商都有均等的机会购买资格预审文件，参加资格预审，合格者均可购买招标文件进行投标。优点：①有资格的承包商机会平等②有利于降低工程造价③采购按定好的原则、标准和方法公开进行④防止和减少贪污腐败现象的发生缺点：①招投标花的时间长②文件繁琐，评标工作任务重③不合理低价中标影响工程质量世行和亚行绝大部分采购均要求公开招标世界银行简介世界银行（TheWordBankGroup）是世界银行集团的俗称，由五个成员组织1、国际复兴开发银行（theInternationalBankforReconstructionandDevelopment，IBRD）简称为世界银行（theWorldBank）1）成立于1944年2）业务：中等收入发展中国家开发性贷款（低息）3）资金来源：国际资金市场、成员国交纳的股金、贷款收益4）拥有184个成员国2、国际开发协会（InternationalDevelopmentAssociation,IDA）1）成立于1960年2）业务：援助最贫困国家35-40年偿还期的贷款（无息）3）资金来源：各国政府捐款4）有163个成员国3、国际金融公司（InterationalFinaneCorporation,IFC）1）业务：通过对高风险部门和国家提供支持（咨询服务、股金、贷款）来推动私人部门的发展。2）有175个成员国4、多边投资担保机构（MultilateralInvestmentGuaranteeAgency,MIGA）1）向发展中国家的投资者和贷款人提供政治风险保险（担保）。2）有158个成员国5、国际投资争端解决中心（InterationalCentreforSettlementofInvestmentDisputes,ICSID）1）业务：通过调解和仲裁解决外国投资者与东道国之间的投资纠纷。2）有134个成员国多边投资担保机构和国际投资争端解决中心为非金融机构其一开始的使命是帮助在第二次世界大战中被破坏的国家的重建。今天它的任务是资助国家克服穷困，各机构在减轻贫困和提高生活水平的使命中发挥独特的作用。(1)成员国。根据世行的规定，任何国家不论其政治、经济、社会制度如何，凡愿意遵守世行协定，履行协定之义务者均可提出加入世行的申请，唯一的前提条件是，该国必须首先加入国际货币基金组织。（2）投票权。每一成员国均拥有基本投票权250票，每认缴一股（每股10万美元），另外增加投票权一票。（3）资金来源。国际复兴开发银行的资金主要来自五个方面：成员国实际缴纳的股金、国际金融市场筹资、贷款业务收益、贷款资金回流及将部分贷款债权转让给私人投资者。邀请招标，又称有限竞争性招标（LimitedCompetitiveSelectedBidding业主根据自己的经验和资料或咨询公司提供的承包商情况，依据企业的信誉、技术水平、过去承担过类似工程的质量、资金、技术力量、设备能力、经营能力等条件，邀请3-8家承包商参加投标。优点：①承包商实力强、信誉好②缩小选择范围，简化招标工作缺点：①漏掉了有竞争力的承包商②投标者少，缺乏竞争力，报价偏高。适用于：①工程量不大②大而复杂且专业性强③不宜公开招标的，如保密要求、工期紧④工程规模大，中小公司不能胜任⑤项目招标公告发出后无人投标或投标者数目不足3家招标方式议标由业主直接选定一家或几家承包商进行协商谈判，确定承包条件与标价的方式特点：节约时间，容易达成协议，迅速开展工作，但无法获得有竞争力的报价。适用于工期紧、工程总价较低、专业性强或军事保密工程，有时专业咨询、设计、指导性服务或专用设备、仪器的采购安装、调试、维修等也采用这种方式。二、招标的操作方法1、单阶段选择法2、双阶段选择法1、单阶段选择法（Single-StageOption）含义：是指承包商将技术标与商务标同时提交给业主。根据技术标与商务标是否单独包装，单阶段选择法又分为单信封招投法（One-envelopeOption）与双信封招标法(Two-envelopeOption)含义：单阶段单信封招标法是指承包商将自己的技术标与商务标包装在一起提交给业主。程序：项目开始时，技术标与商务标同时打开，其投标报价连同备选方案当众公开宣读。一般采用公开竞争性招标适用施工招标单阶段双信封招标方式是指承包商将自己的技术标与商务标同时提交给业主，但技术标与商务标分包包装在单独的“信封”中，分别规定技术标与商务标的开标时间。程序：先开技术标，然后商务标，商务标有一定的偏差，允许修改。一般采用邀请招标，适用于工程总承包项目。亚行批准后方可采用，世行一般不采用招标方式2、双阶段招标（Two－StageOption）设计—建造总承包和交钥匙合同以及某些大型复杂的合同，事先要求准备好完整的技术资料是不现实的，此时可采用双阶段招标。先邀请投标人根据概念设计或性能要求提交不带报价的技术建议书（TechnicalProposals），并要求投标人应遵守其他招标要求在业主方对此技术建议书进行仔细评审后，选择几家技术方案先进、符合项目整体目标的投标人，要求其进行适当的改进并更好地符合业主的要求凡同意改进技术方案的投标人均被同意参加第二阶段投标，即提交最终的技术建议书和带报价的投标书，业主据此进行评标。世行、亚行的采购指南中均允许采用两阶段招标。招标方式双信封投标（Two－EnvelopeBiddingProcedure）对某些技术先进、施工工艺复杂的项目，业主可以在招标文件中要求承包商提交最合理的施工方案或提出替代的技术方案，并据此递交技术建议书和价格建议书，且分装在不同的信封，也即所谓的技术标与商务标分开。业主在评标时首先开封技术建议书，并审查技术方面是否符合招标的要求，只有技术标合格的投标人的价格建议书才会参加下一步的评审。技术建议标不合格的投标人，其价格建议书将被原封退回。资格预审的目的资格预审文件的内容资格预审审查重点资格预审的目的大型工程项目进行国际竞争性招标，可能会吸引许多国际承包商的兴趣。有些大型项目国际招标往往会有数十名甚至上百名承包商报名要求参加投标，这对招标的组织工作，特别是投标评审工作带来许多困难。多数工程业主并不希望有过多的投标者，因此，采取投标人资格预审办法可淘汰掉一大批有投标意向但并不具备承包该项工程资格的承包商。一般来说，一项工程有十名以内的投标人比较适宜，最多不要超过二十名。公开招标通常都要采用资格预审，只有资格预审合格的投标人才准许参加投标。通过资格预审可以达到下列目的：①了解投标人的财务状况、技术力量以及类似本工程的施工经验，为业主选择优秀的承包商打下良好的基础；②事先淘汰不合格的投标人，排除将合同授予不合格的投标人的风险；③减少评标阶段的工作时间，减少评标费用；④使不合格的投标人节约购买招标文件、现场考察和投标的费用。资格预审程序1）编制资格预审文件责任人：业主或委托招标代理机构(招标人)内容：工程项目简介、对投标人的要求、各种附表等。2）刊登资格预审通告责任人：招标人途径：报刊、信息网络或者其他媒介。内容：工程项目名称、工程所在位置、概况和合同包含的工作范围、资金来源、资格预审文件的发售日期、地点和价格、递交资格预审文件的日期、地点等。3）出售资格预审文件责任人：招标人任务：在指定的时间、地点开始出售资格预审文件。4）对资格预审文件的答疑责任人1：投标人任务1：以书面形式(如信函、传真、电报等)对资格预审文件提出各种疑问，并提交招标人责任人2：招标人任务2：以书面形式回答疑问，并同时通知所有购买资审文件的投标人。5）报送资格预审文件责任人：投标人任务：在规定的截止日期之前报送资格预审文件。过期不候，不得修改。6）澄清资格预审文件责任人1：招标人任务：找投标人澄清报送的资格预审文件中的各种疑点。责任人2：投标人任务：按实情回答。但不允许修改报送的资格预审文件的内容。7）评审资格预审文件责任人：招标人任务：组成资格预审评审委员会，对资审文件进行评审。8）向投标人通知评审结果责任人：招标人任务：以书面形式向所有参加资格预审者通知评审结果；在规定的日期、地点向通过资格预审的投标人出售招标文件。招标文件主要内容（招投标程序、工程要求或业主的要求、合同条件和合同格式）阅读招标文件注意环节评标方法合同签订第二节业主方的招标策略一、确定项目整体策略与合同策略1、选定项目的建设模式（中外差异）（1）法律、行政法规、部门法规以及项目所在地的法律与规章和当地政府的要求；（2）项目资金来源；（3）项目管理经验；（4）项目的复杂性和对项目的进度、质量等方面的要求；（5）建设市场情况。2、项目分标策略（1）工程特点。工程场地集中、工程量不大、技术不复杂的项目，一般不分标；（2）对工程造价的影响。一般来讲，一个工程若由一家承包商承包不但干扰少、便于管理，而且可减少临时工程，便于统一调度人员、设备。如果项目复杂、工程量大，对承包商的能力要求高。（3）是否有利于发挥承包商的专长。（4）工地管理。分标时需要考虑工程进度的衔接，特别是关键线路上的项目。（5）其他因素。若资金不足可以部分招标，如国际工程，外汇不足时可将部分改为国内招标。3、确定招标方式招标方式包括：公开招标、邀请招标、议标。4、确定合同策略合同策略的制定考虑的因素包括：价格类型（单价、总价、成本加酬金）；风险分担（风险分担及风险发生后的处理办法和补救措施）；管理控制力度。二、资格审查策略资格审查分为资格预审和资格后审。资格预审是国际工程招标中的一个重要程序，对采用国际公开竞争性招标的大中型工程，特别是国际金融组织贷款的项目，一般都要对投标人进行资格预审。1、资格预审的程序（1）编制资格预审文件。由业主委托设计单位或咨询公司编制资格预审文件。资格预审文件的主要内容有：工程项目简介；对潜在投标人的要求；各种附表。（2）刊登资格预审公告应刊登在国内外有影响的、发行面比较广的报纸或刊物上。国际招标项目的资格预审公告刊登在“中国日报”、联合国“发展