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公司治理理论与实务第一章概论一、公司治理的含义公司治理是一个舶来语，起源于美国，其英文词是corporategovernance，其准确译法“法人规制”，即“对法人进行规制”的意思。国内的译法包括法人治理、公司治理、企业治理等。美国经济学家威廉姆森将其定义为：公司治理就是限制针对事后产生的准租金分配的种种约束方式的总和，包括所有权配置、企业资本结构、对管理者的激励机制、公司接管、董事会制度、来自机构投资者的压力、产品市场的竞争等。特里科尔（Tricker,Robert,1994）认为，公司治理涉及的是董事会与股东、高层管理部门、规制者和审计员，以及其他利益相关者的正式和非正式的联系、网络及结构。他认为公司治理的关键因素是监督管理者绩效和保证管理者对股东和其他利益相关者主体的责任。吴敬琏认为，所谓的公司治理结构，是指所有者、董事会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交给董事会托管，董事会是公司最高决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构，在董事会授权范围内经营企业。钱颖一认为，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在公司有重大利益关系的团体——投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：如何配置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经理人员和职工；如何设计和实施激励机制。一般而言，良好的公司治理结构能够利用这些制度安排的的互补性质，并选择一种结构来降低代理成本。李维安等认为，所谓公司治理是指通过一套包括正式或非正式的、内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方利益的一种制度安排。这种公司治理是公司利益相关者通过一系列内部和外部机制实施的共同治理。张维迎指出，公司治理结构是所有企业参与人及其利益相关者之间的关系；公司治理结构的核心问题是如何在不同的企业参与人之间分配企业的剩余索取权和控制权；公司治理结构的有效性主要取决于四个方面的制度安排，即企业所有权安排、国家法律制度、市场竞争与信誉机制、经理人的薪酬制度及企业内部的晋升制度。国际经济合作与发展组织（OECD）指出，公司治理是一种据以对上市公司进行管理和控制的体系。公司治理明确规定了公司各个参与者的责任和权力分布，诸如董事会、经理层、股东和其他利益相关者，并且清楚地说明了决策公司事务时所应遵循的规则和程序。同时，它还提供了一种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目标和监控运营的手段。二、公司治理问题的产生企业制度的演进与公司治理问题的由来。企业制度：业主制、合伙制、公司制。公司治理主要是解决为了解决以下两类问题:1.经营者对出资者利益的侵犯主要形式有：2.大股东掠夺小股东利益主要形式有：三、公司治理的体系公司治理体系主要包括：1.公司治理机制制衡机制、激励和决策制度、监督和督导制度。2.公司治理的主体和客体公司治理的主体和客体即谁要求治理和治理谁。3.公司治理的构成分为内部治理和外部治理。四、公司治理的原则公司治理的浪潮起源于20世纪八十年代的英国。关于董事会薪酬的《格林伯里报告》（GreenburyReport）关于公司治理原则的《汉普尔报告》（HampelReport）.《OECD公司治理准则》修订版。其基本精神如下：1.公司治理应当促进透明和有效的市场，符合依法原则，并明确划分各类监督（supervisory）、监管(regulatory)和执行(enforcement)部门的责任。2.公司治理框架应当保护和促进股东权利的行使。3.公司治理框架应当保护所有股东（包括少数股东和外国股东）受到平等对待，当其权利受到侵害时，所有股东应能够得到有效赔偿。4.公司治理框架应承认利益相关者的各项法律或共同协议而确定的权利，并鼓励公司与利益相关者之间在创造财富和工作岗位以及促进企业财务的持续稳健等方面展开积极合作。5.公司治理框架应确保及时准确地披露公司所有重要事务的信息，包括财务状况、绩效、所有权和公司治理。6.公司治理框架应确保董事会对公司的战略指导和对管理层的有效监督，确保董事会对公司和股东的受托责任（accountability）五、公司治理的重要性1.良好的公司治理有利于改善公司公司绩效2.良好的公司治理有利于提高投资者的信赖，降低公司融资成本此外，良好的公司治理是机构投资者的投资要求和发展中国家及新兴市场经济国家经济改革的要求。六、关于公司治理学1.学科性质：交叉学科，新兴学科、应用学科2.与管理学其他学科的关系：第二章公司治理制度设计一、人性假设人性善；人性恶；人性私。西方组织行为学对人性认识：X理论和y理论。二、公司治理制度设计原则抑恶扬善，打造利益共同体。1.剩余索取权与剩余控制权统一所谓剩余索取权，即企业收益中扣除税收和各种应缴费用以及合同上注明的利息、工资等应付的费用之外，剩余的那部分收益索取权。所谓剩余控制权，是指合同中无法事先规定的、对企业资产和经济活动的指挥权。2、风险和收益的对等统一即在企业的利益分配中，承担多大的风险，就应享有相应的收益；同样，享有多大的收益，就承担相应的风险。3、激励和约束的对等统一4、人力资本与财务资本共同参与企业收益分配5、以股东利益为主导，兼顾利益相关者利益三、企业治理制度有效性的判断原则（1）成本收益原则（2）激励相容约束原则第三章公司内部治理一、公司治理中的契约关系在公司内部治理中，存在着双重委托——代理关系：第一层委托——代理关系是股东（股东大会）与董事会间的委托——代理关系。第二层代理关系是董事会与公司执行层间委托代理关系。二、股东大会（一）股东1.股东的权利（1）法定权利《公司法》第四条规定股东权利为“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”。财产权是股东投资一个企业的主要目的，身份权是保证财产权得以实现的保障手段。（2）章定权利章定权利的主要内容：第一，知情权在章程的约定第二，表决权在公司章程中的约定一个高效并且公平的表决权体系具有这样的特征：以一股一票制度为基础，使用累积投票制度，并且使用代理投票制度和表决权排除制度。一股一票制度;资本多数决；简单多数；绝对多数；累积投票制度；代理投票制度和表决权排除制度。第三,投资收益权在公司章程中的约定包括强制分红政策和股票回购请求权。3.2.2.2股东的义务主要包括依其所认购的股份和入股方式缴纳股金；法律行政法规及公司章程规定应当承担的其他义务。3.2.3股东大会制度股东大会制度是保护中小股东权利的事前预防措施，是中小股东权利保护体系中的第一道防线。股东大会制度中最重要的包括表决权制度的设定；谁有权召集股东大会；股东大会的权限。3.2.3.1股东大会的投票制度3.2.3.2股东大会的权限股东大会的权限可以概括为决定权和审批权。股东大会的决策内容主要包括：从人权角度来看，股东大会的决策内容包括董事、监事等人选的选任和解聘。从财权的角度来看，讨论上一年度的利润分配或亏损弥补方案、本年度财务预算决算方案以及重大投资计划等。3.2.3.3谁可以召集股东大会股东大会是公司的非常设机构。一般来说，年度股东大会一年召集一次，临时股东大会视情况而定。3.3董事会信息披露制度、独立的外部审计制度和公司外部治理结构要真正发挥作用，离不开依赖董事会的高效运作。董事会在公司治理的约束机制中发挥着根本性的作用，是公司内控体系的核心所在。3.3.1董事会制度产生的背景3.3.2美国董事会制度演变第一阶段：以内部董事会为主。（十八世纪董事会萌芽开始到20世纪70年代）第二阶段：以独立董事为主的阶段（20世纪70年代末80年代初）第三阶段：董事会委员会制度。3.3.3董事会制度的目的即协调企业中的各种矛盾，对企业代理关系进行有效控制，促进公司价值最大化。3.3.4董事会的类型实践中的董事会类型包括：（1）橡皮图章型董事会（2）股东代表型董事会（3）治理型董事会3.3．5董事会的组成与董事的义务（1）董事会的组成一个完整的董事会包括内部董事、外部董事、董事长和董事会秘书等董事的义务。（2）董事的义务董事对公司负有忠实义务和勤勉义务忠实义务勤勉义务商业判断准则：董事的免死金牌3.3.6董事会的职责3.3.7董事会的模式（1）单层制董事会SOX法案.（2）双层制董事会3.4监事会3.5执行层3.6其他利益相关者3.7如何构建一个高效的董事会？3.7.1非上市公司是否需要董事会？3.7.2董事会的规模多大为宜？3.7.3内部人中谁可以做董事？3.7.4外部董事与内部董事的比例多收为好？3.7.5董事会每年会议次数多少为宜？3.7.6如何对董事进行激励？3.7.7什么样的人适合做独立董事？3.7.8外部董事为什么单独开会？3.7.9董事长是否兼任CEO?第4章公司外部治理机制4.1信息披露制度信息披露制度，也称公示制度，公开披露制度，是上市公司及其信息披露义务人依照法律规定必须将其自身的财务变化、经营状况等信息和资料向社会公开或公告，以便使投资者了解情况的制度。4.1.1资本市场的有效性与强制信息披露制度强制性信息披露制度是提高资本市场有效性的一个关键举措。4.1.1.1资本市场有效性的涵义：资本市场有效性概念是由美国芝加哥大学EugeneFama教授提出的，以其为代表的经济学家提出的有效市场假说，是现代金融学理论基石之一，也是资本市场信息披露的重要基础。4.1.1.2信息对称程度与资本市场有效性根据信息对称的程度，将资本市场有效性分为：（1）强式有效市场：是指公司的股票价格既反映了过去和现在公开的所有信息，也还反映了尚未公开的或者原本属于保密的内幕信息。（2）半强式有效市场：是指上市公司所有的公开信息都得到了披露，公司的股票价格反映了过去的信息，也反映了现在公开的所有信息。（3）弱式有效市场：是指上市公司现在很多信息没有披露，公司的股票价格只反映了过去的信息，而反映公司价值的现在的基本信息没有被有效、充分、及时地披露，而且这种信息存在大量的内幕消息。（4）无效市场：是指上市公司大量信息没有得到准确、及时、有效、全面地披露，上市公司的股票价格连过去的信息都没有得到反映。4.1.2强制信息披露的价值4.1.3信息披露的基本原则真实原则、准确原则、完整原则和及时原则是信息披露的基本原则。4.1.4信息披露的基本内容（1）财务报告(2)公司所有权和控制权披露现金流权是指按持股比例拥有该公司的财产分红权。现金流权则由每一控制链条的持股比例的乘积所得（考虑一致行动人时，将其各自的现金流权进行加总）。研究表明，公司现金流权与控制权分离程度与公司价值负相关。公司价值随第一大股东的现金流权增加而增加，从而表现出正面的激励作用；随着公司第一大股东的控制权的增加，负面的侵占效应就会突显。（3）董事和经理人薪酬的披露(4)公司治理结构的披露此外，近年来一些大公司还披露有关公司社会责任和环境保护报告。4.1.5财务信息披露的要求：充分与公允充分和公允的财务信息披露直接针对的就是创造性会计手法，也叫寻机性会计手法。创造性会计手法就是我们通常所说的“包装”或“粉饰”报表，它不同于做假账，是指通过收益平滑、隐蔽准备金、窗饰、表外筹资、创造新资产、滥用并购会计、变更计提方法、操纵合并财务报表、资产置换等会计手法来包装或修饰公司财务报表以达到某种目的的会计处理方式。4.2独立的外部审计制度4.2.1信息披露的程序4.2.2独立外部审计的内容4.2.3外部审计师的聘请4.2.4对外部审计师的制度约束4.2.5如