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新三板挂牌相关法律问题及案例分享罗元清律师中银（深圳）律师事务所执行合伙人深圳证券交易所第七届上市委员会委员清华大学法学院法律硕士联合导师银行间市场交易商协会法律培训讲师深圳仲裁委员会仲裁员安信证券内核委员1390290137813902901378@163.com罗元清律师资金是企业的“血液”融资如同企业“造血”。“贫血”或“失血”过多，都会直接导致企业的死亡。罗元清律师企业融资渠道内部融资（内源性融资）外部融资（直接和间接）直接融资*债权融资企业发行债券、民间借贷、资产证券化等等*股权融资产权交易、私募股权、新三板、境内外上市、发行优先股等等间接融资：贷款（银行、小贷公司）、融资、租赁、贸易融资、保理、信托等等罗元清律师多层次资本市场简介（一）概念与分类概念：多层次资本市场是指基于多层次投融资需求和风险分层管理要求的资本市场体系。狭义的多层次资本市场是指多层次股票市场，广义的多层次资本市场既包括多层次股票市场，也包括发行和交易资本市场工具的所有市场，如衍生品市场、债券市场等。划分维度：维度一，按市场覆盖地域可以分为统一市场和区域市场；维度二，按交易的组织形式可以分为交易所市场和场外市场；维度三，按风险分层管理的要求，各类市场可以进一步细化内部分层，如深交所的主板、中小板、创业板，纳斯达克的全球精选市场、全球市场、资本市场；纬度四，按产品分，如股票市场、债券市场、衍生品市场等。发展趋势：多层次是逐步演进和不断实践的过程，没有既定的模式。随着技术手段的进步和制度创新，交易所市场与场外市场的界限趋于模糊，各类市场的内部分层正在成为多层次市场体系的主流形态。（二）多层次资本市场的本质和实现方式多层资资本市场的本质是风险的分层管理多层资资本市场的实现方式是制度差异化安排5中美多层次股票市场结构比较中国公开资本市场结构现状（）美国资本市场结构纽交所约2,200家纳斯达克约2,500家报价牌市场约4,000家粉单市场约9,000家灰色市场约60,000家创业板：379家中小板：719家主板：1,399家全国股转系统2000余家罗元清律师时代要求必须大力发展多层次资本市场A、支持中小企业发展成为国家战略1.中国经济转型升级需要2.战略新兴产业发展需要3.创新驱动成经济增长动力B、中小企业融资难问题1.两多两难2.金融体制特征建设全国股转系统（新三板）的大背景7我国多层次股票市场未来的格局和定位大型蓝筹企业区域性股权市场全国股转系统创业板中小板主板中型稳定发展企业科技成长型企业其他中小微企业创新创业成长型中小微企业全国性证券交易场所多层次资本市场公开市场非公开罗元清律师近期鼓励和激活新三板的政策和制度1、税收政策。6月27日，财政部、国家税务总局、证监会联合发布财税[2014]48号文：对个人持有全国股份转让系统挂牌公司的股票股息红利实施差别化个人所得税政策，持股期限在1个月以内(含1个月)的，其股息红利所得全额计入应纳税所得额;持股期限在1个月以上至1年(含1年)的，暂减按50%计入应纳税所得额;持股期限超过1年的，暂减按25%计入应纳税所得额。2、做市商制度（8月）。做市商需要拿出真金白银购买不低于挂牌公司总股本5%的股票或100万股(以两者孰低为标准)，同时向市场提供双向的买卖报价。3、竞价转让方式推出或与市场分层管理相结合（明年初）。罗元清律师新三板市场总体情况：火截至2015年4月21日，全国股转系统挂牌公司2309家，股票总市值11634.91亿元，平均市值为5.04亿元，平均股东人数30人，投资者总数近8万。4月末，新三板市场平均市盈率为60.9倍。中小微企业占比近96%；民营企业占比近97%；77%的挂牌企业为高新技术企业，代表新兴行业和新型业态的信息传输、软件和信息技术服务业企业占比超过21%。挂牌公司平均股本为4360.63万股。目前共有255家企业采用做市交易方式。截至2015年4月21日，今年累计成交金额583.47亿元，比去年全年成交总额多350%。75家挂牌公司的前十大股东中有上市公司，有PE、VC参股的挂牌公司占比达45.5%。合作银行总量达到27家，2014年对挂牌公司贷款超过430亿元，其中股权质押贷款融资19亿元，以净资产计算的整体质押率为49.5%。4月21日，三板成指和三板做市两只指数分别报收于1782.81点和2069.74点，比2014年年末上涨78%和107%。交易方面，今年以来，日均成交金额达到8.22亿元，而2014年日均成交金额只有0.53亿元。发行方面，今年一季度，196家挂牌公司完成股票发行216次，融资78亿元，分别是2014年一季度的6倍和13倍。今年前四个月,二百余家挂牌公司完成股票发行约300次，融资132.49亿，比去年全年融资额还多0.4亿。2014年8家挂牌公司因被上市公司收购终止挂牌，涉及交易金额15亿元，今年新增33单收购业务。市场对新三板未来发展以及支持经济结构调整预期向好。罗元清律师截至4月30日，新三板大规模挂牌后第一次年报全部披露完毕。整体成绩单相当靓丽，2318家公司总营收3184.57亿元，这其中大多数盈利，盈利企业1988家，占比84.8%。做市股票仅有9家亏损，亏损率为3%。可发中小债，优先股、股份可质押可进行定向增发可公开转让，有代码、价格成本较小，只要160万没有财务指标的门槛，只要前景好，亏损都OK挂牌周期短，一般半年左右挂牌时不允许公开募集股份相同点不同点实务操作与IPO的异同二、企业上市/挂牌新三板条件对比与解读罗元清律师一、出资问题二、股东及董监高问题1、实际控制人认定2、股东超过200人3、国有（集体）股权问题董事、监事及高级管理人员董事、高管的重大变化任职资格及公司治理三、股权问题上市前（历史上）增资或股权转让股权代持的清理（工会或职工持股会的持股）突击入股股权激励四、资产问题土地问题知识产权问题五、独立性1、同业竞争2、关联交易环保社保和公积金税收私募股权和对赌协议重大违法违规公司治理外商投资企业红筹架构分拆上市企业IPO及上市应注意的部分法律问题罗元清律师新三板挂牌六个条件一、依法设立且存续满两年二、业务明确，具有持续经营能力三、公司治理机制健全，合法规范经营四、股权明晰，股票发行和转让行为合法合规五、主办券商推荐并持续督导六、全国股份转让系统公司要求的其他条件罗元清律师新三板挂牌六个条件一、依法设立且存续满两年（一）依法设立，是指公司依据《公司法》等法律、法规及规章的规定向公司登记机关申请登记，并已取得《企业法人营业执照》。1．公司设立的主体、程序合法、合规。重点关注：国有企业、外资企业、《公司法》修改（2006年1月1日）前设立的股份公司。案例：光电高斯(430251)《审查反馈意见通知书》重点问题之9：请公司确认公司设立及改制时，第二大股东光电集团所持公司股份是否须履行相关国资备案程序，如需要，请补充提供相关国有股权设置批复文件；关于其程序完备、合法性，请主办券商及律师核查并发表意见。【捷虹股份(430295)】关于职工持股会的形成、演变及退出过程；国有资产出资的来源以及国有股权退出的过程。罗元清律师新三板挂牌六个条件一、依法设立且存续满两年（一）依法设立2．公司股东的出资合法、合规，出资方式及比例应符合《公司法》相关规定。（1）以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕。（2）以国有资产出资的，应遵守有关国有资产评估的规定。（3）公司注册资本缴足，不存在出资不实情形。案例：【和隆优化（430290）】重点问题：2004年8月有限公司成立时，股东于现军以非专利技术“高炉热风炉全自动化燃烧控制”出资，评估值为506万元（评估值较高）。截至公司改制时，上述无形资产虽已摊销完毕，但若存在出资不实情形，相关摊销金额影响累计未分配利润，进而影响改制时点净资产的真实性和充实性。罗元清律师奥特美克（430245)无形资产出资瑕疵。2006年4月,有限公司股东吴玉晓和路小梅以非专利技术“水资源远程实时监控网络管理系统技术”出资640万元,二人各自占比均为50%。由于该项非专利技术与公司的生产经营相关,不排除利用了公司的场地和办公设备甚至公司的相关技术成果,无法排除出资人职务成果的嫌疑。希奥股份（430632）基本情况：股东出资后向公司借款（同等数额）以个人名义购买办公用房。罗元清律师无形资产出资瑕疵,先减资再现金增资(金日创430247)2011年11月,公司股东付宏实、李喜钢、李皎峰以其拥有的知识产权—非专利技术“热电厂水处理控制系统”对公司进行增资,并以该非专利技术截至评估基准日2011年11月15日的评估价值500万元作为出资金额。此次股东用作增资的非专利技术存在可能被认定为职务成果的问题。由于投入该项非专利技术的股东付宏实为公司董事长兼总经理,股东李喜钢为公司董事,李皎峰为公司董事、副总经理,该项技术与公司主营业务具有较大相关性,因此存在该项技术被认定为上述股东在公司任职期间的职务成果,其权属属于公司造成出资不实的风险。罗元清律案例国有股权程序瑕疵（瀚远科技430610）问题：公司改制及股份公司第一次增资未取得国资管理机构出具的关于国有股权设置及同意其股东科创公司放弃优先增资权的批复。国有股权转让瑕疵（苏大明世430388）问题：苏大明世的股权转让没有在产权交易所公开转让。实物、无形资产出资未评估（江扬环境430320）问题：江扬环境1994年-1996年期间股东出资时所投入实物没有经过评估。抽逃出资没钱还（竹邦能源430360），问题：竹邦股东之一北京天宇宏增资2400万，接着全部借走，一直未予归还。典型的虚假出资和抽逃出资。抽逃出资有钱还（瑞翼信息430531）问题：货币出资均为第三方借款。瑞翼信息全体股东增资款均为向第三方戈春花借的，增资后还与戈春花，抽逃出资。无形资产出资瑕疵(奥尔斯430248)问题：公司系由自然人李朱峰、赵振于2003年12月19日共同出资设立,注册资本50.00万元，其中非专利技术出资占80%，未经评估。案例1案例2罗元清律师新三板挂牌六个条件一、依法设立且存续满两年（二）存续两年是指存续两个完整的会计年度。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。注意：1、外资企业的改制；2、改制时所得税缴纳问题。案例：股份公司发起人在整体变更的当时未签订发起人协议(易同科技430258)罗元清律师公司整体变更时,自然人股东缴纳个人所得税(普华科技430238)以审计净资产扣除自然人股东缴纳所得税后的净资产为基础折股。披露信息:2012年12月20日,普华有限股东包晓春等34人作为发起人股东,共同签署《上海普华科技发展股份有限公司发起人协议》,决定以普华有限截至2012年9月30日,经审计的所有者权益(净资产)人民币41,988,791.31元,扣除个人所得税人民币4,970,915.75元后的37,017,875.56元为基准,按照1:0.8104的比例,折成总股本3,000万股,上海普华科技发展有限公司整体变更设立上海普华科技发展股份有限公司。罗元清律师新三板挂牌六个条件二、业务明确，具有持续经营能力（一）业务明确，是指公司能够明确、具体地阐述其经营的业务、产品或服务、用途及其商业模式等信息。（二）公司可同时经营一种或多种业务，每种业务应具有相应的关键资源要素，该要素组成应具有投入、处理和产出能力，能够与商业合同、收入或成本费用等相匹配。1．公司业务如需主管部门审批，应取得相应的资质、许可或特许经营权等。2．公司业务须遵守法律、行政法规和规章的规定，符合国家产业政策以及环保、质量、安全等要求。（三）持续经营能力，是指公司基于报告期内的生产经营状况，在可预见的将来，有能力按照既定目标持续经营下去。案例：【锐创信通（430285）】创办人刘志春于2000年6月至2003年10月任海军工程设计研究局工程师。2003年12月创办有限公司。请主办券商补充核查