01-第一章合同的成立

第一章合同的成立第一节合同订立概述第二节合同订立的程序第三节合同的内容与形式第四节合同成立的时间与地点第五节缔约过失责任第一节合同订立概述一、合同订立的概念合同的订立/缔约，是当事人为设立、变更、终止财产性权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。二、合同订立与合同成立合同的订立是一个的动态过程合同的成立是一种客观存在的静态结果第二节合同订立的程序一、要约（发盘）（一）要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。（二）要约的构成要件1.要约必须是特定人所为的意思表示2.要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出3.要约必须具有订立合同的目的并表明一经承诺即受拘束的意旨4.要约的内容须具体、确定※特别注意要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。1、要约与要约邀请的联系要约邀请是唤起要约的意思表示2、要约与要约邀请的区别①二者目的不同。要约需要唤起受要约人的承诺，继而成立合同；要约邀请要唤起相对人向自己发出要约，继而进入合同订立阶段。②二者性质不同。要约一经发出即产生法律效力；而要约邀请并不具有法律意义。典型的要约邀请：寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告招标：招标公告——投标——定标——订立书面合同拍卖：拍卖公告——竞价——拍定——订立书面合同分析：＊自动售货机＊空车状态的的士补充（★★★）Ⅰ、商品房的销售广告和宣传资料1、原则——商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请。2、例外——出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。3、该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。【2008－3－54】喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？（）A．赵某有权要求退房B．赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任C．赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款D．赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任Ⅱ、悬赏广告（★★★）1、悬赏广告是指以广告声明对完成一定行为之人给予报酬的意思表示。2、悬赏广告的性质——为向不特定人发出的要约，相对人完成指定的行为为承诺，从而在当事人之间产生悬赏广告合同。在我国，悬赏广告不是单方法律行为，而是要约。实践和司法解释采用“要约说”，司法考试采用“单方允诺说”注意：※1、完成悬赏广告指定行为之人为无民事行为能力人、限制民事行为能力人的，无需经过其法定代理人同意，亦可主张报酬请求权。※2、不知悬赏广告而完成悬赏广告指定行为的人，其报酬请求权不因此而受影响。※3、两个以上的人“先后”完成悬赏广告指定的特定行为时，除悬赏广告另有声明外，仅“最先”完成的人作出了有效的承诺。于后完成特定行为之人，不能取得承诺人的地位，无报酬请求权。※4、两个以上的人分别同时或者共同完成指定行为的，由他们共同取得报酬（平分），悬赏人善意向最先通知者支付报酬的，其支付报酬的义务消灭。中国野生动物保护协会于2009年3月在《野生动物保护》杂志上发表声明，声称对拍得陕西野生华南虎照片者支付奖金10万元。不知该声明的甲于2009年7月1日在陕西丛林中发现野生华南虎并拍得清晰照片，16岁的乙见到声明后随即前往陕西寻觅华南虎，恰巧与甲于同一时间、同一地点发现华南虎，乙同时拍得清晰的华南虎照片。乙于2009年8月1日向野生动物保护协会交付照片并领取了10万元奖金，甲得知后也请求野生动物保护协会支付10万元。下列表述中正确的是（）A．甲无权获得奖金，因为甲不知该声明的存在B．乙无权获得奖金，因为未经其法定代理人同意C．给乙支付奖金后，野生动物保护协会仍负有向甲支付奖金的义务D．甲有权请求乙向自己返还部分奖金【2012-3-4】甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（）A．甲的悬赏属于要约B．甲的悬赏属于单方允诺C．乙归还电脑的行为是承诺D．乙送还电脑是义务，不能获得奖金（三）要约的效力1、要约的生效时间我国合同法采受信主义，规定要约受要约人时生效。（1）口头要约一般自受要约人了解要约时生效；（2）书面要约自要约送达受要约人时生效。（3）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。到达2、要约对要约人的效力不得随意撤回、撤销或者对要约进行限制、变更和扩张。3、要约对受要约人的效力要约赋予受要约人承诺权①要约生效后，只有受要约人才享有对要约人作出承诺的权利②承诺权是受要约人享有的权利，没有必须承诺的义务（例外：强制缔约义务）4、要约的存续期间（1）定有存续期间——要约确定承诺期限（2）未定有存续期间要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：①要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；②要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。【2007年8题】甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？（）A．甲构成违约B．甲应承担缔约过失责任C．甲应承担侵权责任D．甲不应承担民事责任（四）要约的撤回和撤销1、要约的撤回指要约人在发出要约后，于要约生效前取消要约。要约撤回的后果是要约不发生效力。※要约撤回的条件①撤回要约，只能在要约生效前发出；②撤回要约，须以通知受要约人的方式作出；③撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。2、要约的撤销指在要约生效后，要约人以自己的意思使要约溯及既往地不发生效力。撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。※不得撤销要约：①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。要约一经撤销，即视为要约自始不生效。案例甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？（）A、乙公司在要约中确定了承诺期限B、尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知（五）要约的失效（要约的消灭）要约失效，指已经发生效力的要约因一定事由终止效力，对要约人和受要约人均不再有拘束力。1、要约被拒绝，即受要约人对要约人发出的要约不予承诺2、要约依法被撤销3、承诺期限届满4、受要约人对要约内容作出实质性变更5、要约人死亡或受要约人死亡6、受要约人丧失行为能力【2002－3－12】乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？（）A．要约已被撤回B．要约已被撤销C．甲公司对要约作了实质性改变D．甲公司承诺超过了有效期间【EQ2008－3－6】甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效？（）A．6月12日B．6月13日C．6月14日D．6月15日二、承诺（接盘）（一）承诺的概念承诺，是指受要约人按照要约指定的方式，对要约内容表示同意的意思表示。（二）承诺的要件1、承诺必须由受要约人向要约人作出2、承诺必须在要约有效期内作出3、承诺的内容应当与要约的主要内容一致4、承诺应以要约要求的方式作出（三）承诺的效力——合同成立1、承诺生效的时间（1）以对话方式承诺——要约人“了解”承诺内容时（2）以非对话的通知方式承诺——通知到达（3）采用数据电文方式承诺——同要约的规定（4）意思实现。当事人以非对话方式订立合同，根据交易习惯或者要约的要求承诺不需要通知的，受要约人可以通过作出特定的行为来承诺（5）以单纯的沉默作出承诺。缔约当事人双方事前约定承诺可以沉默方式作出的，承诺期间届满，受要约人未作任何表示的，视为作出承诺。2、承诺的延迟（1）逾期承诺（迟发迟到）A.原则上无效B.例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立（2）承诺迟到（未迟发迟到）A.原则上有效B.例外：要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约3、承诺的撤回指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。案例分析1月1日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1月2日，乙发出一封订购信，订购其中一套《中国法律大全》，要求1月10日前寄到；1月3日，乙发信取消订购。1月5日订购信到达甲处；1月6日，取消订购的信到达甲处，甲未予理睬，于1月7日将该书寄出；此书本应于1月10日前到达，但由于邮局的原因，于1月13日才到；乙见已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未见书款，遂向法院起诉。本案如何处理？【2005－3－11】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？（）A.买卖合同于6月5日成立B.买卖合同于6月10日成立C.买卖合同于6月15日成立D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任第三节合同成立的时间与地点一、合同成立的时间（一）原则：承诺生效的时间（二）例外1、法律规定或者当事人约定订立书面合同的，合同自最后一方在合同书上签字、盖章、摁手印时成立。例外之例外：在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，合同的成立时间为对方接受履行主要义务的时间。2、当事人约定签订确认书的，自最后一方在确认书上签字、盖章、摁手印时合同成立。北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后，邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立?（）A、自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B、自碧溪公司签字、盖章时成立C、自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立D、自浦东公司签字、盖章时成立【2007－3－8】甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？（）A．甲构成违约B．甲应承担缔约过失责任C．甲应承担侵权责任D．甲不应承担民事责任二、合同成立的地点（一）原则1、承诺生效的地点2、采用书面形式（包括确认书）订立合同的，最后一方在合同书上签字、盖章或者摁手印的地点为合同成立的地点。（二）例外采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，以约定的签订地为合同成立的地点。（《合同法解释（二）》第4条）【2010-3-11】张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？（）A．