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培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！1一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉二○一三年六月培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！2第一部分1Z301000建设工程基本法律知识●1Z301010建设工程法律体系▲1Z301012法的形式和效力层次1T1、形式：法律——全国人大及常委——————————《XX法》行政法规——国务院————————————《XX条例》地方法规——省级、较大市——人大及常委——《XX地方XX条例》【2012】部门规章——国务院各部、委————————《XX规定、办法、实施细则》地方规章——省级、较大市——政府—————《XX地方XX规定、办法、实施细则》2、效力：宪法——法律——行政法规——部门规章——地方规章地方法规3、效力原则：宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法4考点:裁决适用:1、法律之间有争议,提请全国人大常委会裁决2、地方法规跟部门规章不一致,提请国务院裁决;国务院认为适用地方法规的那么就地方法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决3、规章之间对同一事项的规定不一致,提请国务院裁决P8:案例核心掌握:只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确\合同约定无效的情况下.才能将审计结论作为判决依据●1Z301020建设工程法人制度1T▲1Z301021法人应具备的条件(法人不是人,是组织)1、条件：依法成立有财产或经费有名称、组织机构、场所能独立承担民事责任2、分类：企业法人———公司(有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格)非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团(不需要办理法人登记),私立学校要办理3、总公司与分公司、母公司与子公司责任承担▲1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系1、项目经理部——不是法人——法律后果由企业法人（违约责任、被告）培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！32、项目经理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务P12案例要点:施工单位要让发包单位签字,要找其授权人,如果发包单位变更授权人,应该要求发包单位完成变更手续●1Z301030建设工程代理制度1-2T▲1Z301031代理的法律特征和主要种类（假定被代理人A、代理人B、第三人C）1、在代理权限范围内——B以A名义——法律后果归A——合同当事人是AC——代理行为具有法律意义2、代理分类：委托代理：(常见)法定代理：监护人指定代理：法院或有关机关指定▲1Z301032建设工程代理行为的设立和终止不得委托代理的情形——禁止——全部转包禁止——肢解后以分包的名义转包主体结构——总承包人完成招标代理机构必须有法定资格的组织.具备三个条件:1、营业场所、相应资金2、组织评标的专业力量3、专家库委托代理终止情况：1、届满或任务完成2、取消委托或者辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为代理人或者被代理人的法人终止★1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担：一般代理—————A承担转托他人复代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）无权代理—————没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为====A追认有效，不追认无效表见代理——前提：无权代理，后果：合同有效——C有理由相信B有权代理（盖章的空白合同书）默示代理—————属于有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果2、★连带责任：授权不明——AB连带责任考试判断要点：谁有错谁承担BC串谋———BC连带责任C故意————C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任3、连带含义：找谁赔偿都行培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！4●1Z301040建设工程物权制度2-3T1、物权分类——所有权用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权（国有土地上，不包括集体土地；自登记时设立。不登记不设立）、宅基地使用权、地役权（不登记也设立）担保物权——抵押权、质权、留置权2、所有权的权能——占有、使用、收益、处分（核心）（是对自己的财产）3、建设用地使用权——出让、划拨4、物权变动：（1）不动产物权变动——登记——记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则——合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力（2）动产物权变动：交付为准，买母鸡，鸡到你手上下蛋，蛋归你，鸡在送到你手上前下蛋，归卖方一般物——占有和交付船舶、航空器、机动车——交付——但未经登记，不得对抗善意第三人（不登记也设立）（3）继承——继承开始，取得遗产所有权用益物权：特别注意：是对他人的动产或者不动产。建设用地使用权转让互换出资赠与或者抵押要满足下列规定：1、书面形式订立合同2、申请变更登记3、土地上的建筑物一并处分●1Z301050建设工程债权制度1T1、债的含义2、债发生的依据————合同、侵权行为、不当得利、无因管理3、建设工程债的种类——施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债关于侵权的理解：P23规定（1）大楼瓷砖脱落砸到你，你可以告这个楼所有的人（推定过错）（2）大楼倒塌砸到你，告建设、施工单位（连带责任）---无过错责任●1Z301060建设工程知识产权制度（1-2）T▲1Z301061知识产权法律特征1、知识产权特征——财产人身双重性、专有性、地域性、期限性2、专利法保护的对象----发明、实用新型、外观设计▲1Z301062建设工程知识产权常见种类培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！51、专利权——种类——发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年）——申请日计算，不予延期授予条件——新颖性、创造性、实用性（三性）——≠现有技术其中发明和实用新型：要求新颖性、创造性、实用性（三性）；外观专利需要：新颖性、创造性、实用性、美感、工业应用（五性）2、商标权——具有显著性——标识义务10年——核准注册日计算，可以续期~【2012】3、著作权——单位作品——著作权属于单位特点：单位主持——代表单位意志——单位承担责任（招投标文件）职务作品——著作权属于作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资单位优先使用——未经单位同意，2年内不得许可第三人使用著作权∈单位——主要利用单位物质+由单位承担责任——作者只有署名权委托作品——★有约定从约定——无约定的，著作权属于受托人期限——终生及死后50年●1Z301070建设工程担保制度3T★担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。1、担保方式——保证（最常见）、抵押、质押、留置、定金2、保证：（必考一题）（1）书面保证合同（2）保证方式——一般保证——先找债务人，再找保证人——有顺序连带保证——可找债务人或保证人偿还——没有顺序★如果双方约定不明——视为：连带保证（3）保证人——国家机关不能以公益为目的的事业单位、社团不能分支机构、职能部门不能（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用★约定不明——全部范围担保（5）★（P36必考点）保证期间内：1、债权人依法把主债权转给第三人（不需要保证人同意）保证人继续承担保证责任。2、债务人转让债务，要保证人书面同意，不同意的--不再承担保证责任；3、债权债务人协议更主合同的，应让保证人书面同意，没书面同意--不再承担保证责任。【注意司法解释】（6）债权人在履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！63、抵押：（1）质押权到期未受清偿的处理办法：1、与抵押人协议折价、拍卖优先受偿2、协议不成，法院起诉（2）抵押物（不转移占有）土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山不得抵押的：学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产（3）抵押权的生效——强制登记——不动产、车辆等抵押权==登记时生效自愿登记——其他抵押权===========签订时设定（4）清偿顺序——1、规定登记生效按登记顺序优先2、自签订之日起生效的，按合同生效的时间优先3、质权：（区别）（注意：动产可以质押+抵押；不动产可以抵押不能质押）（1）转移占有——质押权自交付质物时生效（2）质物——动产、权利（仓单、提单、票据、股票、知识产权）4、留置权：（是法定的，施工合同不适用）只对动产适用（1）动产——折价、拍卖、变卖——优先受偿（2）留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同5、定金【必考一题】（1）定金————守约——定金抵做价款或收回违约——★给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还（2）★定金合同==定金交付之日起生效（3）★定金≤总标的的20%P38案例必看：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任及（4）●1Z301080建设工程保险制度2T1、当事人——保险人、投保人关系人——被保险人、受益人2、建筑工程一切险（及第三者责任险）（★工程开工前，发包人应为建设工程办理保险，并支付保险费用）（1）被保险人范围（2）保险责任范围——自然事件、意外事件（3）除外责任——（专保天灾人祸）设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的P41（上面例的这些不都赔。。）培训创造可能2013一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉代春泉博客：用20%的时间获取90%的成绩！学习之路，我们一起前行！7（4）第三者责任险——第三者人身、财产损失+诉讼费、经保险人同意的其他费用（5）赔偿金额≤保单明细表中累计赔偿限额（6）保险期限——从工程动工或材料设备抵达工地至验收合格或所有人占有、接受工程3、安装工程一切险（及第三者责任险）期限≤3个月如果大于，加保费——考核期●1Z301090建设工程法律责任制度1分▲1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式违约责任、侵权责任：违约责任——双方有合同约定，当事人不履行或不完全履行合同的责任侵权责任——违法行为、侵犯绝对权（财产和非财产）▲1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式1、行政处罚7种——外部行政行为——警告、罚款、拘留、没收违法所得、没收非法财物、责令停业停产、扣照等2、行政处分6种——内部行政行为——警告、记过、大过、降级、撤职、开除等（是体制内的，公务员群体内部）▲1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式考点：下面5+4跟上面的6+7的区别，特别注意划线部分1、刑罚种类——主刑———管制、拘役（不等于拘留）、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑——罚金（不等于罚款）、剥夺政治权利、没收财产（不等于没收违法所得）、驱逐出境注意：刑罚———