6合同法

市场行为法律制度（合同担保著作商标）合同法市场行为法市场经济基本法“合同”源于罗马法，是合意所形成的契约。市场经济条件下，交易多是通过合同来进行，无数的合同体现供求双方利益，其相互连接构成社会经济活动的链条，市场经济也是契约经济。《合同法》赋予合同法律效力，用国家法律强制力保证实施，08年全国受理合同纠纷300万件，占民事纠纷54.2%，每年呈两位数增长。从起因到终结要靠合同法调整。立法宗旨：鼓励交易、追求效率，维护公平交易秩序、保护当事人合法权益、立法不单是规范基本行为，更重要的是鼓励交易，合同关系越发达，交易越活跃，市场越有活力。法律性质看，主要是任意性的法律。强制性规定少，如不可抗力要及时通知对方第一节概述合同：是平等主体的自然人、法人..设立、变更、终止民事权利义务的协议。不单是设立债权关系，往往也是物权关系、人格权关系产生变更等的原因，如承包名称权转让，不拘于书面形式P130本质平等地位当事人的，有法律约束力的合意特征：1-41属于民事法律行为行为能力意思真实不违法有约束力2意思表示一致仅一方作出，另一方不同意不行，但权利义务相对，目的行为向相3债权关系在相对人之间有效性（物权是对世权）4反映平等主体间的法律关系。二合同的分类因交易方式而的不同目的：理解有助于把握订立与履行的要点要求：把握特征，认识成立、生效的要件分类：*按是否设定规范和特定名称分有名合同、典型15种主要规范合同内容，可直接适用规定。无名合同自由决定主要内容，旅游特许经营等用总则比照类似规定处理，如旅游含运输、租房内容。*按形式要件分要式合同必须用特定方式订立，有成立要件的合资经营合同的批准生效要件的房屋转让、租赁期限为六个月法定书面形式。物权法第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。非要式合同自主确定形式以不要式为原则要式为例外完全可以口头合同*按有无对待给付关系分：双务合同合同双方负有对待给付义务的合同，一般是有偿合同，权利义务相互对应、依存，互为条件有履行抗辩规则66、67单务合同主要由一方承担给付义务自然人间无偿保管、赠与、捐助。单务合同的利益出让人只承担较低的注意义务，保管合同374条委托合同406可酌情减责，*按是否要交付标的物分诺成合同，承诺既生效，（一诺千金）如买卖、救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同185实践合同除诺成外给付才能成立借款210保管367*按两个合同相互关系分主合同不依附其他合同而单独订立和存在从合同（附属合同）以主合同为存在前提如担保合同一般主无效，从也无效。赌博担保但《担保法》规定“担保合同另有约定的，按照规定。”体现在随后的责任处理。从合同不成立或无效一般不影响主合同，定金*按标的物类型分特定物、种类物特定物损毁可不继续履行赔偿损失即可110条*预约合同与本合同约定将来订立一定合同的合同，只负订立义务，不负履行本合同义务如预定房号*为自己和为第三人利益订立的合同如送花约定债务（花店）人向第三人履行，第三人取得请求债务人履行的权利。特征：第三人不是当事人，不能有变更权但可要求履行，第三人只有权利不能为其设定义务，无须征得第三人同意，第三人放弃权利，可由当事人享有合同关系合同关系是当事人间一种法律关系，要靠法律认定与保护。1、合同书本身不等于合同关系只是起证明有合同关系的作用口头2、合同关系有极强的相对性：*债权相对性，在特定人间发生，不需公开、公示。其产生的债权是“对人权”，区别于能对抗不特定第三人的物权“对世权”。*主体相对性，只有当事人可请求可诉，*内容相对性，一方的权利是另方义务。主要是对内效力，例外：代位权、撤销权，*责任相对性，自己过错不能推卸，第三人造成的，债务人仍要担责，121条3、客体—是行为合同债权本质是对行为的“请求权”，不能有基于债权去直接支配“物”，没有“支配权”三合同法简介99年通过。三法合一428条，总则体现立法精神、基本规则，有指导作用是学习重点。分则对有名合同直接适用的类型化规定，依合同类型适用。司法解释是重要补充1、是富于统一性的法律。作为市场经济基本法不仅是反映国内统一大市场的统一规则（防分割垄断、不当），也与国际惯例衔接《国际货物买卖公约》2、是创造财富的法律。市场经济是发达的信用经济，信用建立在合同上。庞德：“在商业时代，财富是有允诺构成的”，合同法保障当事人订约目的和基于合同所产生的期待利益得以实现。（侵权法是固有权益保护法恢复原状）3、强调平等协商和等价有偿，主要通过任意性（非强制性）规范调整交易关系，多数规范允许协商变更，《合同法》的形成与发展17世纪前:主体严格形式复杂刑法约束17-18世纪以合同自由为铁律，20世纪以来特别是出现垄断经济后合同自由原则日益受到国家的干预和法律的规制，更青睐契约正义合同法的适用范围适用于以财产关系为基础的，以债权为内容的合同不适于身份权、物权婚姻收养内部劳动管理行政合同、土地承包合伙协议共相合同为内容的合同，判解3高校招生案P2227四、合同法的基本原则是制定、执行和解释的依据和出发点。是创造和设定其他条款的高级规范，还可作为审判的依据*平等的原则3条地位及适用法律平等但不是结果的平等*自由、自愿的原则4条是调整交易关系的最基本原则，当事人享有充分的自由，如补充变更、设定违约等注意：有约依约，无约依法，合同法的目标不是替代人订合同，只是在人不能通过合意很好安排只身事物时，合同法才帮助当事人完善合意，安排好事物，性质上是一部任意性法律，如41012条但1、防止马虎大意自挖陷阱2自由是相对的判解49拍卖案P427*公平的原则5条法院可以是否显失公平(紧迫、缺乏经验权利义务严重不对等）为依据54条可变更、撤销。判解生猪收购案P152*诚实信用的原则6条民法通则4条规定当事人在民事活动中要诚实不隐瞒、欺骗、欺诈守信恪守诺言，不规避法律，以善意方式签约、履行1是对传统商业道德习惯在法律上的承认2是合同关系和合同法规范的基石是帝王规则判解超越经营范围P98100105钢材案效率违约P289该条是模糊规定，（狭义规范假定、处理、制裁三要素），但属授权条款。法官可依据原则解释、评价及填补法律条文漏洞，125条报摘110判解1P1温兆伦案*遵守法律和社会公德（合法）原则旨在调节私法与公法的冲突，采取必要的干预、限制要遵守法律法规注意：诚实原则公平遵守都属于合同正义原则范畴，与平等、自由自愿是相互补充的如39-4153条违约责任合同的履行与终止合同的效力合同的订立行为、归责原则担责方式履行规则抗辩终止无效可变更、撤销与待定要约邀请承诺格式条款讲课的顺序安排与重点第二节合同的订立合同内容：指用条款体现的法定或约定的权利义务，权利：请求履行的权利，交付财产或提供劳务保全债权的权利债务人财产不当减少时撤销与代位保护债权的权利请求法律救济处分债权的权利可变更转让义务（即债务）：先依约定，也是确定违约责任的前提。分类：法定与约定义务如不可抗力通知违约责任附随义务依诚信原则自动产生，不能约定排除。通知协助保密主要与次要义务主要--基于合同性质，构成根本违约，有权抗辩、解除违反次要义务另一方不能不履行自己的全部义务明示与默示义务书面或口头表明，按习惯确定的如餐后结账给付与受领义务双务合同权义有联系不得无理拒绝一、合同的主要条款合同成立是当事人就合同主要条款达成和意的客观事实合同内容：条款是内容的体现（12条一般八项）是提示性、示范性的规定，P133司法解释2第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第61条（协商补充、习惯确定），第62条（按规定）、第125条等有关规定予以确定。名称住所-履行管辖标的-数量-是不可缺少的履行内容第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。有些项不因缺少而当然无效，可补充、推定判解4绿豆案价款不清P2931二、合同的形式（合意载体的形式，非审批行为的管理方式）一般不要式书面（信件、传真）、口头和其他形式行为推定租房到期注意：1合同法只是赋予合同形式以证据的效力。形式要件（非生效要件）是证明合同存在的一个条件，而不是决定合同成立的必然条件，合同不等于合同书，没有书面不意味没合同关系，2法律法规规定书面的，未采用，一般认定不成立。（保证抵押质押不动产转让）3即时结清使用的口头合同，可用录音对话，作为有效证据使用4其他形式往往是商业惯例的默示行为，法院可推定成立。判解营口市木材案P8384三、格式条款的使用（房屋买卖中介合同）用书面形式为重复使用预先拟订的条款，保险中介旅游服务对象是不特定群体。内容定型未予协商，由于私主体的单方趋利性，会不可避免的作出利己规定，而对方签订时只能选择接受或拒绝，处于附从地位，为保护弱者。有法定三项规则：提请注意39用其免责除权的无效40不利于解释41要求：提请注意：第三十九条应当遵循公平原则确定权利和义务，采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明见报摘14承保过期车辆案司法解释第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。报摘3电脑快递免责无效：第四十条格式条款具有本法第五十二条（无效）和第五十三条（伤害）规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。（不合理的免除现在应担的责任或对方的权利无效）2011.10鳯岗中介0.96万p135不利解释：第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。保险报摘3雪灾条款消法报摘25培训案《合同违法行为监督处理办法》工商总局2011、11月13日起实施。《办法》中规定，经营者如对消费者造成伤害不能免责，规定明确要求采用格式条款签订合同时，不得免除商家的5类责任，分别是造成消费者人身伤害的责任，因故意或者重大过失造成消费者财产损失的责任，对提供的商品或者服务依法应当承担的保证责任，因违约依法应当承担的违约责任以及应当承担的其他责任。经营者不得排除消费者6项权利：依法变更或者解除合同的权利、请求支付违约金的权利、请求损害赔偿的权利、解释格式条款的权利、就格式条款争议提起诉讼的权利、消费者依法应当享有的其他权利。违反上述规定，给予警告，处以违法所得金额3倍以下，但最高不超过3万元的罚款，没有违法所得的，处以1万元以下的罚款。格式条款判解8P57胶卷案评价：1合同成立属于加工承揽的书面格式合同2据合同法40、53条冲印单条款，属不适当减免其责任。无效3据消法24条店堂告示属免除重大过失责任无效4协会规定属于明显违反自愿公平原则强迫对方接受，且被迫接受并不是其真实意思无效5、据合同法113条可提出精神赔偿判解61妻取夫款案P508517518行业惯例问题行业惯例属于社会规范，未经过法的价值判断法律意义上的行业惯例要做到：1普通公众确信并愿意接受2为双方共知3不违反法律的强制规定和公序良俗判解9P636572保利剧院1.2三合同订立的程序135法定程序两个阶段第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约（发盘出盘报价）：十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受