4周通关备考资料-建设工程法规及相关知识

2012年全国一级建造师执业资格考试考前辅导4周通关备考资料《建设工程法规及相关知识》（节选部分）（内部资料，严禁复制）优质教育成功之路|建筑工程学院第一章建设工程基本法律知识法律体系的基本框架法的形式和效力层级建设工程基本法律体系建设法律、行政法规和相关法律的关系法人应具备的条件法人在建设工程中的地位和作用建设工程法人制度企业法人与项目经理部的法律关系代理的法律特征和主要种类建设工程代理行为的设立和终止建设工程代理制度代理人和被代理人的权利、义务及法律责任物权的法律特征和主要种类土地所有权、建设用地使用权和地役权建设工程物权制度物权的设立、变更、转让、消灭和保护债的基本法律关系建设工程债的发生根据建设工程债权制度建设工程债的常见种类知识产权的法律特征建设工程知识产权的常见种类建设工程知识产权的保护建设工程知识产权制度建设工程知识产权侵权的法律责任担保与担保合同的规定建设工程保证担保的方式和责任建设工程担保制度抵押权、质权、留置权、定金的规定保险与保险索赔的规定建设工程保险制度建设工程保险的主要种类和投保利益法律责任的基本种类和特征建设工程民事责任的种类及承担方式建设工程行政责任的种类及承担方式建设工程基本法律知识建设工程法律责任制度建设工程刑事责任的种类及承担方式知识框架第一节建设工程法律体系考点汇集考点一法律体系的基本框架（一）宪法及宪法相关法宪法是国家的根本大法，宪法相关法，是指《全国人民代表大会组织法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》、《中华人民共和国国籍法》、《中华人民共和国国务院组织法》、《中华人民共和国民族区域自治法》等法律。(二)民法商法民法是规定并调整平等主体的公民间、法人间及公民与法人间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。商法是调整市场经济关系中商人商人及其商事活动的法律规范的总称。我国采用的是民商合一的立法模式。《民法通则》、《合同法》、《物权法》、《侵权责任法》、《公司法》、《招标投标法》等属于民法商法。(三)行政法行政法是调整行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。作为行政法调整对象的行政关系，主要包括行政管理关系、行政法制监督关系、行政救济关系、内部行政关系。《行政处罚法》、《行政复议法》、《城市房地产管理法》、《行政许可法》、《环境影响评价法》、《城乡规划发》、《建筑法》等属于行政法。（四）经济法经济法是调整在国家协调、干预经济运行的过程中发生的经济关系的法律规范的总称。《土地管理法》、《标准化法》、《税收征收管理法》、《审计法》、《反垄断法》、《统计法》、《节约能源法》、《预算法》等属于经济法（五）社会法社会法是调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总称。社会法是在国家干预社会生活过程中逐渐发展起来的一个法律门类，所调整的是政府与社会之间、社会与不同部门之间的法律关系。《残疾人保障法》、《劳动法》、《安全生产法》、《劳动合同法》等属于社会法。（六）刑法刑法是关于犯罪和刑罚的法律规范的总称。《中华人民共和国刑法》是这一法律部门的主要内容。（七）诉讼与非诉讼程序法诉讼法指的是规范诉讼程序的法律的总称。《民事诉讼法》、《刑事诉讼法》、《行政诉讼法》是我国的三大诉讼法。非诉讼的程序发主要是《仲裁法》。考点二法的形式和效力层级（一）法的形式法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。它包括四层含义：1、法律规范创制机关的性质及级别；2、法律规范的外部表现形式；3、法律法规的效力等级4、法律法规的地域效力。我国法的形式是制定法形式，具体可分为以下七类：1、宪法：由全国人民代表大会依照特别程序制定的具有昀高法律效力的根本法，其主要功能是制约和平衡国家权利，保障公民权利。是我国的根本大法。宪法也是建筑法规的昀高形式，是国家进行建设管理、监督的权利基础。2、法律：是指由全国人民代表大会及其常务委员会制定颁布的规范性法律文件。分为：基本法律：是由全国人民代表大会制定的调整国家和社会生活中带有普遍性的社会关系的规范性法律文件的统称如：刑法、民法、诉讼法以及有关国家机构的组织法等法律。一般法律：是由全国人民代表大会常务委员会制定的调整国家和社会生活中某种具体社会关系或其中某一方面内容的规范性文件的统称。3、行政法规：是国家昀高机关国务院根据宪法和法律就有关执行法律和履行行政管理职权的问题，以及依据全国人民代表大会及其常务委员会特别授权所制定的规范性文件的总称。现行的《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《城市房地产开发经营管理条例》等。4、地方性法规、自治条例和单行条例：省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。较大的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，报省、自治区的人民代表大会常务委员会批准后施行。较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市。目前，各地方都制定了大量的规范建设活动的地方性法规、自治条例和单行条例，如《北京市建筑市场管理条例》、《天津市建筑市场管理条例》、《新疆维吾尔自治区建筑市场管理条例》等。5、部门规章：部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。涉及两个以上国务院部门职权范围的事项，应当提请国务院制定新政法规或者国务院有关部门联合制定规章。6、地方规章：省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定地方规章。如《重庆市建设工程造价管理规定》、《安徽省建设工程造价管理办法》、《宁夏回族自治区建设工程造价管理规定》等。7、国际条约：指我国与外国缔结、参加、签订、加入、承认的双边、多边的条约、协定和其他具有条约性质的文件。条约的名称除条约外，还有公约、协议、协定、一定书、宪章、盟约、换文和联合宣言等。除我国在缔结时宣布持有保留意见不受其约束的以外，条约和国内法一样具有约束力，所以条约也是我国的法的形式。（二）法的效力层级1、宪法至上：宪法是具有昀高法律效力的根本大法，作为根本法和母法，宪法是其他立法活动的昀高法律依据，具有昀高的法律效力。2、上位法优于下位法：在我国法律体系中，法律的效率是仅次于宪法而高于其他法的形式。行政法规的法律地位和法律效率仅次于宪法和法律，高于地方性法规和部门规章。地方性法规的效力，高于本级和下级地方政府规章。省自治区人民政府制定的规章的效力，高于本行政区域内的较大的市人民政府制定的规章。部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。3、特别法优于一般法：《立法法》规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致，适用特别规定。4、新法优于旧法：新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。5、需要由有关机关裁决适用的特殊情况如地方性法规和规章不一致时，由机关依照下列规定的权限作出裁决：（1）同一机关制定定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。（2）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请人民代表大会常务委员会裁决。（3）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。6、备案和审查：行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内，依照《立法法》的规定报有关机关备案。考点三建设法律、行政法规和相关法的关系（一）建设法建设法调整国家行政管理机关、法人、法人以外的其他组织、公民在建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称。建设法律和建设行政法规构成了建设发的主体。（二）建设法律、行政法规与行政法之间的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时，会形成行政监督管理关系。行政监督管理关系是指国家行政机关或者其真实授权的有关机构对建设活动的组织、监督、协调等形成的关系。（三）建设法律、行政法规与民法商法之间的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系，会形成民法商法的关系。建设民事法律关系，是建设活动中由民事商事法律规定所调整的社会关系。建设民事商事法律关系有以下特点：1、建设民事商事法律关系，是赋予当事人以民事商事权和民事商事义务；2、建设民事商事关系时平等主体之间的关系；3、建设民事商事关系主要是财产关系；4、建设民事商事关系的保障措施具有补偿性和财产性。（四）建设法律、行政法规与社会法之间的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时，会形成社会法律关系。建设社会关系是社会关系的重要组成部分。真题实战1、不同行政法规对同一事项的规定，新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由（）裁决。A．国务院主管部门B．昀高人民法院C．国务院D．全国人大常委会【答案】C【解析】该题考查的是法的效力层级中的新法优旧法。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。故答案选C。2、《安全生产许可证条例》的直接上位法立法依据是（）。A．安全生产法B．宪法C．建筑法D．建设工程安全生产管理条例【答案】A【解析】该题考查的是上位法优于下位法，法律效力仅次于宪法，行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，《安全生产许可证条例》是行政法规它的上位法是法律即《安全生产法》故答案选A。3.根据法的效力等级，《建设工程质量管理条例》属于（）。A．法律B．部门规章C．行政法规D．单行条例【答案】C【解析】该题考查的是行政法规的概念，行政法规是国家昀高行政机关国务院根据宪法和法律就有关执行法律和履行行政管理职权的问题，以及依据全国人民代表大会及其常务委员会特别授权的规范性文件的总称，现行的建设行政法规主要有《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《城市房地产开发经营管理条例》等。故答案选C。预测试题一、单项选择题1、以下属于社会法的是（）。A．建筑法B．招标投标法C．节约能源法D．安全生产法2、以下不属于民商法的是（）。A．合同法B．劳动合同法C．物权法D．侵权责任法3、下列法律中，属于行政法的是（）。A．《统计法》B、《建筑法》C．《预算法》D．《土地管理法》4、有权制定地方性法规的主体是（）。A．省人大常委会B．省人民政府C．省建设行政主管部门D．市人民政府5、国务院制订的《建设工程质量管理条例》属于（）。A．法律B．行政法规C．单行条例D．政府规章6、以下规范性文件中，法律效力昀高的是（）。A．《建筑法》B．《建设工程质量管理条例》C．《建筑业企业资质管理规定》D．《关于审理施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》7、以下关于法的效力层级，说法错误的是（）。A．宪法至上B．上位法优于下位法C．一般法优于特别法D．新法优于旧法8、按照上位法与下位法的法律地位与效力，下列说法中错误的是（）。A．《建筑法》高于《建设工程质量管理条例》B．《建设工程质量管理条例》高于《注册建造师管理规定》C．《建设工程安全生产管理条例》高于《建设工程施工现场管理规定》D．《北京市建筑市场管理条例》高于《河北省建筑市场管理条例》9、根据《立法法》的规定，地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，应当（）。A．由国务院决定B．由全国人民代表大会常务委员会决定C．国务院认为应当适用地方性法规的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决D．国务院认为应当适用部