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2019年8月18日【提要】当今社会，以分工协作为基础，以开放交流为特点，小至个人的衣食住行，大到国家的经济运转，自给自足已经根本不能，闭关锁国犹如自取灭亡。所以，现代社会是“合作社会”，合同的身影无所不在，无数的合同支撑着我们的日常经济生活，合同法的目的在于调整财产流转和资源配置，乃是市场经济的核心支柱之一。第六章合同法经济法律通论2019年8月18日目录第一节概述第二节合同的订立第三节格式合同第四节合同履行第五节违约责任2019年8月18日第一节概述2019年8月18日一、定义及法律特征在西方，合同往往具有一种神圣的色彩。基督教以“约”为名，强调上帝和人类的三次约：第一次是上帝和挪亚立的约，人类应向上帝献祭，不吃带血的畜肉，上帝则不再发洪水。这次约以天上的彩虹为信。第二次是上帝和亚伯拉罕立的约，这是上帝和其“选民”（选中的民众）犹太人的约，犹太人应该以割礼为这项约的标志。第三次是上帝和摩西立的约，作为上帝眷顾其选民的对价，犹太人应该以他们的头生子（后改以金钱赎）及头生的牲畜为献祭，并严格遵循“十诫”。诺亚方舟出埃及记2019年8月18日大陆法系国家强调，合同的本质是“合意”，是一种协议，强调合同各方意思的一致。古罗马法用obligatio表示合同，意思就是“法锁”。古罗马法对于债的定义是：“法律用以把人或集体的人结合在一起的束缚或锁链。”《法国民法典》1101条规定，合同是一人或数人承担给付某物，做或不做某件事的合意。（Agreement）英美法关于合同的传统定义是：合同是法律为之提供救济的“诺言”。美国《合同法重述》第一条规定，合同是一组诺言（promise），一旦被违反，法律就会给与救济。2019年8月18日契约——在我国古代，“契”与“约”是分开用的：“契，刻也。刻识其数也。”——《释名.释书契》“约，缠束也，从系，勺生。”——《说文》“契”的原义是指刻在龟壳上的合约，当事人的合意只有刻在龟壳上市在能被视作契约。为防止毁约，“契”被分为两半，双方各执一半，履行约定时以半分之契合制，这一形式就表现为“合同”：将两块龟壳合二为一，丝丝相同。所以，契约和合同都是表示合同成立和履行的必要形式。2019年8月18日（一）合同是一种民事法律行为的一种，合同目的在于“设立、变更、终止法律关系”——区别于“生活中的一般性承诺”；法律事实人的行为自然事实事件状态合法行为单方行为多方行为违法行为合同民事法律行为婚姻行为遗嘱行为无因管理行为不当得利行为正当防卫行为紧急避险行为事实行为2019年8月18日（二）合同是“债”的一种，其发生的根据在于平等主体之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。1、合同本质在于市场主体之间“交换信用”2、具有“债”的一切特征：——相对于“物权”；3、合同是“约定请求权”;——“平等原则（第3条）和“意思自治原则”（第4条）；4、“民事合同”不涉及公权力;——不包括“行政合同”、“劳动合同”；2019年8月18日罗马法学家保罗：“债的本质不在于我们取得某物的所有权，而在于其他人必须给我们某物或者做某件事情。”债权是请求权债权是相对权债权的设立具有任意性债权具有平等性（相容性）债权具有期限性物权是支配权物权是对世权物权的法定原则物权的排他性和优先效力物权没有期限性2019年8月18日（三）《合同法》目的在于调整订立、履行合同中出现的各种问题，并在一方当事人违反约定的时候，通过法定或者约定的民事补偿对信守“约定”的一方予以救济。合同关系反映财产流转关系，是一种产生、变化和消灭的动态过程。合同成立“契”①订立合同Ⅰ.缔约过失责任信赖义务“约”②履行合同合同生效合同义务合同消灭合同解除清偿抵消提存免除协议解除法定解除Ⅱ.违约责任合同终止2019年8月18日（四）合同与《合同法》调整的是市场经济条件下的财产流转关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。【案例】“借腹生子”如何处理：甲乙两夫妻无子，遂向丙要求借腹生子，先付给丙2万元，并承诺待子诞生后，付2万元劳务费。当丙生下儿子丁后，丙改变主意，不原意将儿子丁交给甲乙抚养，同时要求甲乙支付2万元。甲乙将丙告上法庭，要求取得对丁的抚养权。本案的性质如何界定？2019年8月18日1999年3月15日，《中华人民共和国合同法》颁布实施，结束了我国三足鼎立的合同法时代，合同法律实现了统一。新《合同法》条文多达428条，借鉴了各国先进立法经验，大量引进了《国际商事合同规则》和《联合国国际货物销售合同公约》等国际贸易的惯例和规则，在我国现有法律当中是罕见的。有利于维护我国市场交易秩序，保证民事主体的意思自由，促进资源优化配置，提高经济效益。2019年8月18日《民法通则》也规定了民事合同，《民法通则》与99年《合同法》规定不一致的，依照特别法优先适用的规则，优先适用99年《合同法》。■合同法及相配套的条款《合同法司法解释（一）》1999年12月29日施行；《合同法司法解释（二）》2009年05月13日施行；最高人民法院印发《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的通知法发〔2009〕40号2009年7月7日2019年8月18日重点讲授◆体现契约自由思想的内容■体现了契约合理的原则●体现保护债权人利益的内容★体现保护交易安全的内容2019年8月18日【提要】合同订立的过程，就是反复的要约邀请，要约和承诺的过程。99年《统一合同法》首次引进了“要约”和“承诺”这一对国际贸易中通行的游戏规则。大家要理解和牢记，要约和承诺是关于合同订立过程的纯粹技术性规则，依靠这一规则我们能够对合同订立中各方的行为定性，从而对合同订立与否作出判断。第二节合同的订立——要约、承诺2019年8月18日一、合同成立和合同订立：合同成立合同生效“契”①订立合同Ⅰ.缔约过失责任信赖义务合同订立是指当事人按照要约和承诺的程序对合同内容（必要条款）的动态过程。合同成立是指当事人通过要约和承诺的方式对合同内容达成合意（静态客观状态）合同生效是已经成立的合同具有法律约束力（主观价值评判）2019年8月18日（１）订约主体必须存在双方或多方当事人。（２）订立合同应当经过一定程序或者方式。（３）订立合同必须经过当事人协商一致。（４）合同订立的结果是在合同当事人之间建立合同关系。通过订立合同这种行为，就在合同当事人之间确立了合同权利、义务关系，即设立、变更或者终止债权债务的关系。■合同订立的含义：2019年8月18日二、合同订立的过程：要约和承诺【提要】在统一的合同法制订以前，我国的民事立法包括三部合同法以及有关合同的法律、行政法规，都没有有关要约与承诺制度的规定。《合同法》第13条明确规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。这是对订立合同方式的首次明确规定。2019年8月18日法学家把合同订立的过程分为三个阶段：要约邀请、要约和承诺。（一）要约是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表示。在国际贸易法中称为“发盘”（Offer）。《合同法》第14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约应当符合下列规定：1.内容具体确定；2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2019年8月18日2、要约邀请，也称为要约引诱，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。《合同法》第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约；2019年8月18日要约要约邀请要约是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表示。要约邀请，也称为要约引诱，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。1.要约的内容必须具体确定，写明合同的必要条款，表明自己订立合同的目的。1.可以不具备合同的必要条款。2.必须表明一旦受要约人承诺（接受要约），要约人即受自己所发出的要约表示的拘束。换言之，要约人在发出要约后不得随意单方消灭要约，否则应承担相应责任。2.要约邀请只产生对方向其发出要约的可能，对方发出要约的，尚须要要约邀请人承诺才成立合同。要约邀请对行为人不产生任何拘束力。3.要约应当以明确的方式向受要约人发出。同左2019年8月18日2003年６月１日最高人民法院关于《审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就①商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，②并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。■“说明”和“允诺”：美观；质量；使用功能；环境；■“重大影响”：买方与上户口；■商业性的吹嘘：“理想居所”；“置业首选”；“升值潜力”2019年8月18日春熙路上某商店裙子标价800元。（邀请要约）顾客：这个裙子多少钱？（同上）老板娘：妹子，你愿意出多少钱？（同上）顾客：180块，行不行？（要约）老板娘：哪有这样的价，我进（货）都进不到，700块，不买算了。（反要约）……………顾客走几步。老板娘：回来，回来，今天还没开张呢你开个价，给个面子开个张。（邀请要约）顾客：到底多少钱卖？说卖价！（邀请要约）老板娘：最少600块，跳楼价。（要约）顾客：最多200。（反要约）………………老板娘：380，少一分都不卖了，杀头价（要约）顾客：行，成交。（承诺）2019年8月18日（二）要约生效：要约产生法律效力。1、要约生效的时间：《合同法》第16条，要约到达受要约人时生效。要约生效的时间是要约开始对要约人产生拘束力的时间。可以撤回要约可以撤销要约要约发出要约到达要约生效承诺发出2019年8月18日（1）发信主义VS到达主义；（2）到达主义的“到达”：要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱等）即为送达。受要约人是否看到，在所不论；（3）16条第二款，采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进人该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。2019年8月18日2.要约生效的法律后果包括两个方面：（1）要约人要受到自己所发出的要约的约束；（2）承诺人获得了承诺的权利，不是义务。■《合同法》第289条，从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。〖案例〗吴老太不慎从三楼摔下，血流不止。其儿子赵某跑至楼下找出租车。赵某即招手拦下一辆出租车。但出租车司机看见浑身是血的吴老太，怕弄脏了车，不让吴老太上车，还欲开走，赵某拦在车前不让开。僵持多时，有辆出租车过来问清情况后，立即把赵某及他母亲载往医院。吴老太最终抢救无效死亡，经医院检查诊断为颅脑外伤，如及时抢救，或许还有希望。赵某把出租车司机告上了法院，要求其赔偿损失。2019年8月18日3、要约的撤回和撤消可以撤回要约可以撤销要约要约发出要约到达要约生效承诺发出《合同法》第17条：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。第18条：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。2019年8月18日《合同法》第19条又规定，有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作；①1997年6月15日，A公司向B公司发出一份订单，并要求B公司在1997年7月10日之前答复，②1997年7月初，该种货物的国际市场价格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次订单中所列货物价格作废，如你公司愿意降价20%，则要约有效期延长至7月20日。”③B公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降价，同时对前一订单表示接受；2019年8月18日（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约