建设工程合同纠纷-裁判精要

锦天城律师事务所建设工程合同纠纷案件裁判精要及建筑工程合同风险防范主讲李连军律师18983857770锦天城律师事务所建设合同纠纷类型建设工程勘察合同纠纷建设工程设计合同纠纷建设工程施工合同纠纷建设工程监理合同纠纷锦天城律师事务所建筑工程纠纷的特点专业性强：1、主体资格认定专业性强（资质类别、级别多）2、合同履行专业性强（工程本身的专业技术、行业规范、地区性行业规范，审查是否合格难点多）3、工程款计算专业性强（工程范围确定、工程款标准）法律关系复杂（主体多、彼此交错相互关系复杂）审理难点多1、管辖2、诉讼参加人的确定3、举证、质证、认证4、反诉与抗辩5、成立与生效6、工期认定7、工程质量8、违约责任9、工程价款确定与社会关系稳定关系密切锦天城律师事务所建设工程案件成因分析建筑市场行为不规范无资质、超越资质承揽，挂靠、内部承包承揽，层层转包、违法分包，行贿受贿权力寻租建设方投资不足当事人法律意识淡薄合同条款约定不明、操作性不强，如“工程完成50%”，“结构封顶”等；收款收材料签字人员随意；不注重签证单，技术变更单等保存；施工资料全部交甲方不备份或只有复印件；证据遗失遗漏无法举证。锦天城律师事务所资质种类工程勘察资质1、工程勘察综合资质2、工程勘察专业资质3、工程勘察劳务资质工程设计资质1、工程设计综合资质2、工程设计行业资质3、工程设计专项资质工程施工资质1、建筑施工总承包2、建筑施工专业承包3、建筑施工劳务分包工程监理甲、乙、丙三等锦天城律师事务所工程勘察合同勘察单位无资质、超越资质、借用资质合同无效在共同承包中勘察施工等资质等级就低不就高应招标未招标中标无效非法转包、违法分包的合同无效锦天城律师事务所建设工程设计合同设计成果是否符合合同要求：关键看是否在合同约定的或合理期限内发包人提出异议设计合同设计费并没有统一标准，据合同约定，一方要求鉴定标准，法院不支持锦天城律师事务所审查案由，法律关系名为合作建房，实为建设施工合同纠纷名为建设施工合同，实为合资合作建房纠纷名为房屋买卖合同，实为建设施工合同纠纷锦天城律师事务所案件的管辖性质上不属于不动产纠纷，不适用专属管辖，按合同纠纷处理被告住所地及合同履行地施工合同履行地就是施工行为地，勘察、设计合同则不一定当事人可以协议约定，被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在的等合同争议联系的地点锦天城律师事务所司法鉴定工程范围工程造价审核工程质量的鉴定是否合格及设计工程设计修复方案，修复费用的鉴定对已付工程款、垫付材料款等财务凭据的审核对签收工程材料、工程款有关人员笔迹、印鉴真实性鉴定对延误工期损失的鉴定锦天城律师事务所审查建设工程项目相关手续土地建设用地许可证规划部门建设规划许可证建设部门建设施工许可证审查是否属于应到招标而未招标的没有建设用地许可证、没有建设规划许可证，本质上是违法工程。没有建设施工许可证，认定开工竣工时间争议，无法完成竣工备案。锦天城律师事务所合同的成立与效力几个问题【违法工程】没有土地、规划许可证的违法工程，无法办理监管手续，无法完成竣工备案。判决继续履行显然不妥，实践中探讨。【欠款违约】发包人大量拖欠工程款构成根本违约，可以判决合同终止，以保护承包人利益【双方同意解除】在诉讼中，双方都主张违约，但是均同意解除合同不再继续履行，法官可以首先做出终止履行的判决（也可以调解笔录）当事人对工程中间交接和结算避免损失扩大----在实践中承包人可能会拒绝交接为筹码锦天城律师事务所审查阴阳合同（条款）必须招标的，非备案合同对备案合同条款的实质性内容的修改无效。如工期、工程款、质量等。根据招投标法的规定，禁止对招投标合同进行之前和之后的修改。不是必须招标而发包人自行招标，进行备案的合同处理不同，（有的是为少交税款备案合同价格偏低）非备案合同可以修改。锦天城律师事务所审查发包人合同义务履行是否取得建设工程施工许可证（一般也需要承包人配合，如提供执照、资质及相应的IC卡、法人身份证明）是否按约定提供施工图纸是否按约定提供施工材料是否确认工程进度和相关签证审查发包人办理竣工验收手续以及进行工程结算锦天城律师事务所审查承包人的义务履行是否在合同生效后按时开工备料竣工是否按约定向发包人提供工程进度月报和质量报告。（工程进度报告特别是隐蔽工程质量报告不仅是结算依据还是进行下一步工程的依据，承包人未按约呈报不仅对质量承担责任，还可能是发包人要求拆除重做，得不到工程款）审查是否存在非法转包、违法分包锦天城律师事务所诉讼参加人的确定因违法转包、非法分包而导致施工合同无效时，实际施工人可以选择起诉转包人和非法分包人实际施工人也可以直接起诉发包人直接起诉发包人时，法院可以追加转包人及非法分包人列为当事人发包人因工程质量发生争议的，可以总承包人、分包人、实际施工人为共同被告（后者对工程质量承担连带责任，基于合同法及建筑法的规定）锦天城律师事务所违法分包及转包合同无效情形总承包单位分包给不具备相应资质的单位总包合同中未约定又未经建设单位许可部分分包总包单位将主体结构施工发包给其他单位分包单位将承包工程再分包他人承包单位将承包工程全部发包给他人(转包）承包单位将工程肢解发包给他人锦天城律师事务所几种特殊情况下的第三人追加承包人对收取工程款人员身份异议发包人有证据证明收款人身份受承包人合法委托并能证明收款事实的，直接认定能证明系委托但付款事实瑕疵的，追加第三人能证明付款事实但人身份暇疵的，追加付款事实和身份都有瑕疵的，追加承包人人对收取材料人员异议能证明人系受承包人合法委托且材料客观收取的，直接认定不追加能证明人身份但收取材料有瑕疵的，追加能证明收取事实但是人身份证明瑕疵的，追加人的身份及收取材料事实都有瑕疵的，追加锦天城律师事务所其他注意问题发包人与房屋产权人不一致情况下：1、承包人仅起诉发包人的没有向业主及受益人主张权利的，法院不追加业主为第三人2、承包人起诉产权人及受益人的是当事人的权利。工程款债权转让，受让人起诉主张该转让债权。如果转让时起诉时转让人（承包人）没有和发包人办理结算的，应追加承包人第三人锦天城律师事务所建设工程合同证据种类及作用招标公告、投标书、中标通知书组成的等招投标文件（如过未签订施工合同，其他文件基本具备交易条件达到履行标准可直接构成施工合同内容，达不到履约标准可构成预约，违约者承担预约违约及本约缔约过失责任）施工合同及附近、补充合同如备忘录、修正条款及合同（注意，涉及招投标合同，对备案合同修改实质条款如价格是不允许的）工程签证文件（工程量变更、事务协商文件。独立性，可以直接为工程结算审计的依据。签订不规范的补正：结合设计图纸、监理日记、竣工图等分析签证文件记载的工作量及其他内容是否属双方的约定项目）工程施工计划或方案、工程图纸、技术规范、工程进度计划及记载工程施工状况的监理日记等项目现场文件、工程检查验收报告和各种技术鉴定报告双方往来信件及会谈纪要（记载内容达成一致者认为具备合同效力，内容本身也作为直接和间接证据）施工期间的自然条件资料、水电供应等影响施工的环境情况文件、公布的物价指数、材料的采购、订货、运输、进场、使用方面的凭据锦天城律师事务所关于举证期限问题期限种类法定期限商定的期限法院指定的期限新民诉法相当取消举证期法院根据案情决定期限举证困难可以申请延期举证，法院根据申请适当延长逾期举证的，法院应当责令其说明理由，拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院可以视不同情况不予采纳该证据，或者采纳但予以训诫、罚款锦天城律师事务所反诉与抗辩双方违约问题：1、乙方主张违约另一方主张对方也违约且主张违约损失赔偿（承包方起诉要发包方工程款，发包人主张承包人逾期竣工或施工质量损害赔偿在工程款中扣除，独立请求属于反诉）2、被告主张原告存在违约，导致其存在履行抗辩的情形（如承包人起诉工程款，发包人说承包人没有完工或未进行竣工验收以致没达到付款条件，属于抗辩）反诉：必须与本诉源于同一事实或者同一法律关系，反诉请求也必须源于本诉。(反诉是独立的诉，不因原告本诉撤诉而消灭）抗辩：针对对方的请求、事实、理由提出自己的事实、证据、理由否定对方保护自己的权利（本诉撤诉，抗辩消灭）锦天城律师事务所合同无效、撤销及解除引起的反诉与抗辩合同被认定无效，应当对无效后果一并处理原告要求履约，被告主张撤销合同的反诉解除合同的形成之诉及解除合同的给付之诉（反诉）：1、原告起诉履约，被告起诉解除2、原告起诉解除，被告虽同意解除但同时主张解除后原告承担民事责任锦天城律师事务所建设工程合同的成立签约主体合格（具备相应资质等级，并签订与其资质等级业务范围内的合同）合同形式要式合同应当书面形式（1、书面形式指合同书、信件、数据电文包括电报、传真、电传、电子数据交换和电子邮件，等有形的变现所载内容的。2、个人房屋装修，农村建房中口头合同存在，是允许的。（过程）招投标中邀约邀请(发标）、邀约（投标）、定标决标（承诺）锦天城律师事务所建设工程合同的效力主体不适格合同无效违法招标、投标订立的合同或者必须招标而未招标或者中标无效的违法分包、转包的建设施工合同无效垫资条款是被司法解释允许的，但是利率约定超过人行发布的同类同期贷款利率部分不支持；约定利息的给利息，无约定利息的不支持利息。锦天城律师事务所必须招标的项目范围大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目使用国际组织或外国政府贷款、援助项目锦天城律师事务所违法招投标导致合同无效的情形应当招标而未招标的招标人泄漏标底的招标人间串通，哄抬标价导致定标困难或无法定标的招标人和个别投标人串通，内部定标人的国家重点建设项目或大型项目少于三家议标，少于两家投标的锦天城律师事务所违法分包及转包合同无效情形总承包单位分包给不具备相应资质的单位总包合同中未约定又未经建设单位许可部分分包总包单位将主体结构施工发包给其他单位分包单位将承包工程再分包他人承包单位将承包工程全部发包给他人(转包）承包单位将工程肢解发包给他人锦天城律师事务所建设工程施工合同无效处理合同签订后未履行前确认无效，不能继续履行。按照缔约过失来出处理，过错方赔约定工程开工但未完全完工:1、立即停止履行2、恢复原状或折价补偿。区分施工是否合在应该的区域和时间进行，是否能验收合格或经维修后验收合格。如果在不应区域和时间则无论是否合格应拆除而不支付工程款；完工部分经验收合格，或修复后验收合格的，按合同约定支付工程款。施工合同履行完毕后被确认无效的处理：1、经竣工验收合格的，按月定价格支付工程款项2、验收不合格的分2种情况处理，维修后工程验收合格的，建设方仍应支付工程款但施工方承担维修义务，或自己维修或承担建设方的维修费用；维修后不合格的，建设方不支付工程款。3、维修后人不合格时，双方要按过错或过错的大小对其他损失赔偿:包括合同订立、履行合同被确认无效的后续费用，如拆除不合格建筑费用、工程延期费用、材料款等。损害国家、集体、第三人利益的，应收缴财产（但应限于所获得利益或利润，不能扩大到财产）锦天城律师事务所承包人的义务按时开工竣工保证工程质量（工程质量是多方协作的结果，当认定不一时可委托专业的机构鉴定）履行保修义务：1、合理使用寿命内地基、主体结构质量，竣工时屋顶墙面不得渗漏2、国务院279号令第40条规定了保修项目期限3、装修工程2年保修期4、其他项目双方可以约定5、保修期届满提起诉讼审查缺陷发生时间6、建筑材料引起的质量问题，审查哪个提供材料。建设方提供材料，施工方也有验收的法定义务，双方都有责任，责任大小法院裁定。7、施工单位承担维修义务不必然导致承担质量赔偿责任。维修的经济责任由造成质量缺陷的责任方承担。8、建设方因质量问题已经向第三人赔偿，属于施工方责任或承担部分责任的可以追偿。但建设方须提交有效的法律文书锦天城律师事务所发包人的义务取得建设工程施工许可证（一般也需要承包人配合，如提供执照、资质及相应的IC卡、法人身份证明）按约定提供施工图纸按约定提供施工材料确认工程进度和相关签证审查发包人办理竣工验收手续以及进行工程结算锦天城律师事务所