婚姻家庭法讲义(二)

婚姻家庭法讲义（二）朱凡西南政法大学第二讲亲属亲属的概念、种类和范围亲系和亲等亲属关系的发生和消灭亲属关系的法律效力第一节亲属的概念、种类和范围一、亲属的社会学意义亲属是通过婚姻、血缘和收养联系在一起的人的总体，是一种最基本、最普遍的社会关系。亲属具有政治意义，对内维持亲属团体内部的秩序，对外共同防御外敌侵犯。亲属具有经济意义，共同体内的亲属共同从事生产和消费。二、法律上亲属的概念和特征（一）亲属的概念1、社会学意义上的亲属：泛指由婚姻、血缘和收养所连接的人与人之间的关系。2、法律意义上的亲属：法律确认和调整的，因婚姻、血缘和法律拟制而产生的一种人与人之间的关系，这种关系的主体之间具有法律上的权利义务。（二）法律上亲属的特征亲属有固定的身份和称谓亲属关系只能基于血缘、婚姻和法律拟制而产生亲属具有相应的法律效力三、亲属的分类亲属关系纵横交错，可从不同角度分类。如按照亲属间的联系中介、亲疏远近、辈分、亲属关系发生原因等标准有各种分类。（一）我国古代礼制和律例对亲属的分类宗亲：包括出自同一祖先父系男性血亲，该男性血亲之配偶，出自同一祖先未结婚的或者“大归”的父系女性血亲。外亲：包括以母亲血统联系的亲属，出自同一祖先已结婚的父系女性血亲及其所生后代，旧律称“母党”和“出嫁族”。妻亲：指妻子娘家的亲属。（二）现代婚姻家庭法对亲属的分类：配偶、血亲和姻亲1、配偶：男女因结婚而互为配偶。配偶是最亲密的社会关系，是亲属关系的核心，是血亲和姻亲发生的源泉和基础。2、血亲：有血缘联系的亲属。自然血亲：指出自同一祖先，有真实血缘联系的亲属。拟制血亲：指本无该种血亲应当具有的血缘联系，而由法律确认其与该种自然血亲血亲具有同等权利义务的亲属。包括因收养而形成的亲属关系和在事实上形成扶养教育关系的继亲子关系。3、姻亲：指以婚姻为中介产生的亲属，但配偶除外。姻亲一般分为三类：血亲的配偶：儿媳、嫂子、姑父、婶子等。配偶的血亲：公婆、岳父母、小叔子等。配偶的血亲的配偶：妯娌和连襟。四、我国法律上亲属的范围《婚姻法》：禁婚的亲属范围为直系血亲和三代以内旁系血亲；有扶养关系的亲属范围为夫妻、亲子、兄弟姐妹、祖孙。《继承法》：配偶、亲子、兄弟姐妹、祖、孙及晚辈直系血亲、尽了主要赡养义务之丧偶的儿媳女婿。《民法通则》：配偶、亲子、兄弟姐妹、祖孙。第二节亲系、辈分和亲等一、亲系（一）亲系是指亲属间的联系。除配偶外，一切亲属都有一定的亲系可循。亲系可分为父系和母系、男系与女系，宗亲与外亲等，但现代法采取男女平等原则，亲系只有直系与旁系之分。（二）直系血亲与旁系血亲直系血亲：指生育自己或自己所生育的上下各代血亲。如父母、祖父母、子女、孙子女等。除自然直系血亲还还包括法律拟制的直系血亲，如养父母，形成扶养关系的继父母子女。旁系血亲：指除直系血亲外与自己同出一源的血亲。不论全血缘还是半血缘亲属。（二）直系姻亲与旁系姻亲直系姻亲：指自己的直系血亲的配偶和配偶的直系血亲，直系血亲除外。如继父母子女，儿媳、公婆、养女婿等。旁系姻亲：指旁系血亲的配偶、配偶的旁系血亲和配偶的旁系血亲的配偶。如嫂子、外甥子女、小姑子、连襟等。二、辈分（一）概念辈分又称为行辈，是指亲属间的世代第次。辈分按照世代划分，以一世代为一辈分。（二）意义按辈分的不同，将亲属分为长辈亲、同辈亲和晚辈亲。我国古代素来讲究亲属间的尊卑次序，但在现行法上并无实益。三、亲等亲等是衡量亲属间亲疏远近的指数和尺度，亲等越多亲属关系越远。亲等的计算以血亲为标准，准用于姻亲，配偶之间不计亲等或者说亲等为零。以下介绍几种计算亲属亲疏远近的方法。（一）罗马法的亲等计算法1、罗马法的直系血亲亲等计算法：从自己往上或往下数（不计己身），父母为一亲等，祖父母为二亲等，子女为一亲等，孙子女为二亲等，以此类推。如祖孙之间为二亲等的直系血亲。2、罗马法的旁系血亲亲等计算法：从自己上数到同源的直系尊亲属，再由同源的直系尊亲属接下数到所要计算亲等的亲属，合计其代数以确定亲等。例如己身与表姐的亲等，己身与表姐的同源直系尊亲属为祖父母，己身到祖父母为二亲等，祖父母到表姐为二亲等，合计之，己身与表姐间亲等为四等。3、罗马法的姻亲亲等计算法：姻亲以配偶为中介，其亲等计算方法与血亲的方法相同。即姻亲的亲等数是以赖以发生姻亲的一方与其血亲亲等数为依据。如公婆与儿媳的亲等，因丈夫与公婆是一亲等的直系血亲，因此儿媳与公婆是一亲等的直系姻亲。同理，侄子与伯母为三亲等的旁系姻亲。（二）寺院法的亲等计算法1、寺院法的直系血亲亲等计算法：与罗马法相同。从己身往上或往下数，不算己身，一个世代为一亲等。2、寺院法的旁系血亲亲等计算法：从己身上数（不算己身）至同源直系尊亲属，记下世代数；再从同源直系尊亲属往下数至要计算亲等的旁系血亲，记下世代数；如果两边世代数相同，则该世代数为旁系血亲的亲等数，如果两边世代数不同，则取数大的一边世代数为旁系血亲的亲等数3、寺院法的姻亲亲等计算法：与罗马法相似。其亲等计算方法与寺院法血亲的方法相同，即姻亲的亲等数也是以赖以发生姻亲的一方与其血亲亲等数为依据。如侄子与伯父为二亲等旁系血亲，侄子与伯母即为二亲等的旁系姻亲。（三）我国古代的丧服制我国古代实行以男系宗亲为中心的亲疏制度，当时是依照生者祭奠死者所穿丧服的差别、等级来反映亲属关系的亲疏远近的。丧服分为五种，斩衰、齐衰、大功、小功和缌麻。穿丧服的亲属为有服亲，其余亲属祭奠时只穿素服，尺布缠头，故称“无服亲”，或“袒免亲”。（四）《婚姻法》“代”的计算《婚姻法》中使用“代”来表示血亲关系的亲疏远近，代即世代，以一辈为一代。1、直系血亲的“代”的计算：从己身开始，己身为一代，往上或往下数。如己身与祖父母即为三代的直系血亲。2、旁系血亲的“代”的计算：首先找出同源直系血亲，按直系血亲“代”的计算法，从己身往上数至同源直系血亲，记下世代数；再从同源直系血亲往下数至要计算亲等的旁系血亲，记下世代数；如果两边世代数相同，则该世代数为旁系血亲的代数，如果两边世代数不同，则取数大的一边世代数为旁系血亲的代数。第三节亲属关系的发生和消灭一、配偶关系的发生和消灭（一）发生：因结婚而发生，以取得结婚证的时间为配偶关系发生时间。（二）消灭：因配偶一方死亡而消灭因夫妻离婚而消灭二、血亲关系的发生和消灭（一）自然血亲的发生和消灭：因且只因出生而发生；因一方死亡而消灭，自然血亲不因任何人为条件（如双方协议、一方声明或法院判决）而消灭。（二）拟制血亲关系的发生和消灭：1、养父母与养子女关系的发生和消灭因收养成立而发生因一方死亡或者收养解除而消灭2、有扶养关系的继父母子女关系的发生和消灭因继子女的生父母与继父母结婚，并且继子女受继父母扶养教育而发生因继父母子女一方死亡、未成年的继子女生父母与继父母离婚并终止了继父母的扶养教育、协议解除、诉讼解除而消灭。（三）姻亲关系的发生和消灭：因婚姻的成立而发生现行法并没有规定姻亲关系的消灭，各国立法差异很大，我们认为根据我国习惯，姻亲关系应当因离婚而消灭，而配偶一方死亡姻亲关系是否消灭应当尊重第三人自己的意思。第四节亲属关系的法律效力一、我国古代亲属关系中的两种现象容隐代刑二、亲属关系在我国现行婚姻家庭法上的效力：扶养义务继承权共同财产权禁婚效力宣告婚姻无效或撤销婚姻请求权三、亲属关系在我国现行民法上的效力：监护和法定代理权效力申请宣告近亲属无行为能力或限制行为能力申请宣告近亲属失踪或宣告死亡四、亲属关系在我国现行刑法上的效力：某些犯罪构成以亲属身份为要件：如虐待罪、遗弃罪、暴力干涉婚姻自由罪。告诉、和解效力：以上犯罪，除被害人重伤或死亡外，“不告不理”；即使告诉，在法院判决前，还允许被害人与加害人自行和解或原告撤诉。五、亲属关系在我国现行诉讼法上的效力：回避效力诉讼过程中的辩护权和代理权申请执行效力