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目录页第2页Ⅰ合同法概述Ⅱ合同法实务Ⅲ合同管理问题过渡页第3页Ⅰ合同法概述Ⅱ合同法实务Ⅲ合同管理问题第4页我国《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。”1.1合同概念主体相对性，指合同关系只能发生在特定的主体之间；内容相对性，指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有合同规定的权利，并承担该合同规定的义务；责任相对性，指违约责任只能在特定的合同关系当事人之间发生。合同相对性原则第5页要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方称要约人，接收要约的一方称受要约人。对像特定；以订立合同为目的；内容具体确定；明确标的、价款、数量等主要条款表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺必须由受要约人作出。承诺必须向要约人作出。承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺必须在承诺期间内作出。1.2合同成立要约承诺合同第6页1.2合同成立甲与乙是否成立合同关系？甲：“我公司急需A级绿色豆100吨，如你们有货，请速来函电。”乙：向甲回复了函电，告知甲都备有现货，且告知了绿豆的价格。在发出函电后，即时派车给甲送去了100吨A级绿色豆。甲与丙是否成立合同关系？甲：“我公司急需A级绿色豆100吨，如你们有货，请速来函电。”丙：向甲回复了函电，告知甲都备有现货，且告知了绿豆的价格。甲：“我公司愿意购买贵厂100吨A级绿色豆，盼速发货，运费由我公司承担。”丙：丙回函告知已准备发货。要约阶段，合同尚未订立合同已订立某食品公司甲因生产需购置一批A级绿色豆，特向乙、丙两家供应商发出函电。第7页甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。1.2合同成立情形一：后乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。情形二：后甲公司发现丙公司有该种零件出售，甲就向丙公司采购了一批零部件，但未通知乙公司。乙公司制造了该种零部件后，通知甲公司商谈购买事宜，甲公司以已向丙公司购买为理由拒绝商谈。第8页我国《合同法》第42条规定：“当事人在成立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任:(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”1.2合同成立它指在合同成立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。第9页1.2合同成立1）订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等；2）准备履行或履行合同所支出，如仓储费、人工费、运费等；3）主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用；4）上述费用的利息损失；5）丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失。——订立合同时，对方明确知道的。赔偿范围构成要件返回案例缔约一方当事人有违反先合同义务的行为。违反先合同义务的行为须给对方造成了信赖利益的损失；违反者在主观上必须存在过错；违反行为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。第10页1.3合同生效某食品公司与某设备厂签订协议：食品厂支付10万元购买一台BYSJ-2型号的豆渣除湿机，设备厂同意并送货上门。甲（男22岁）与乙（21岁）是男女朋友。某日，甲说：“等你满二十二岁时，我送你一部iphone5作为生日礼物，乙表示乐意。”某食品公司与某厂签订协议：如果该厂能在2014年1月1日取得鸭血生产加工的相关资质，那么食品公司就委托该厂以4元/盒的价格贴牌加工鸭血。某中国公司与某外资企业签订协议：约定该中国公司将其持有的某设计公司40%的股权以195万元的价格转让给某外资企业。合同成立即生效吗？返回第11页合同生效的条件：当事人主体适格，即应具备实施法律行为的相应资格和能力；当事人应是在自愿的基础上达成的意思表示一致；合同的标的和内容必须合法；合同必须符合法律规定的形式。1.3合同生效合同生效是指已经成立的合同具有法律约束力，合同是否生效，取决于是否符合法律规定的有效条件。第12页1.3合同生效一般情况下，依法成立的合同，成立之时生效。例外：附条件合同，自条件成就时生效；附期限合同，自期限届至时生效；法规规定需经批准和登记的合同。缺少合同生效要件时，合同并非当然无效，根据缺少的要件不同，合同的效力也不同。可变更可撤销合同效力待定合同无效合同第13页1.3合同生效可变更可撤销合同（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。效力待定合同（一）无、限制行为能力人依法不能独立订立的合同，未经法定代理人追认的；（二）无权代理人以代理人名义订立的合同，未经代理人追认的；（三）无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，未经权利人追认的。无效合同（一）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第14页1.4小结合同成立合同生效合同成立是合同生效的逻辑前提，在合同不成立的情况下，谈不上合同有效与无效的问题。合同成立是一个事实判断，其回答的问题是“有没有某一合同存在”。合同成立过程中，合同不具有约束力，除非有过错给对方造成损失；合同成立过程中，过错当事人承担的是缔约过失责任。合同生效是一个价值判断，回答的问题是“已经存在的某一合同是否能获得法律的保护”。合同一旦生效，就对当事人产生法律约束力；合同生效后，当事人如果违反合同承担的是违约责任。第15页过渡页第15页Ⅰ合同法概述Ⅱ合同法实务Ⅲ合同管理问题1主体审查2合同签订3合同履行4违约处理第16页目录页第16页1•企业法人•职能部门•分支机构•委托代理人主体审查第17页合同主体身份认不清张某和王某是朋友，王某是某公司的法定代表人。2011年3月，王某向张某借款十万，出具了正式的借据，并加盖了某公司公章。事后，王某拒绝还钱。张某把王某告上了法庭。王某辩称是公司借款，因为上面盖的是公司公章，他只是以公司法定代表人身份签字。法院以起诉主体错误为由驳回了张某的起诉。张某随后起诉王某所在公司，法院判决胜诉。可该公司经营亏损，根本就没有偿还能力。王某虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。张某的借款，最终得不到偿还。案例一张某王某借款人收款人某公司法定代表人1主体审查第18页合同相关方的法律地位认识错误A公司为大型企业集团，实力雄厚；B公司为该大型企业集团的子公司；甲根据B公司发出的订单，向B公司供应货物，并按照A企业集团整体的财务安排从A处回收货款，交易一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与B公司签订了一系列合同。后B公司经营状况恶化、所欠货款不能支付，于是甲向A集团追讨，A集团以其非交易合同主体为由拒绝还款，为此造成甲损失惨重。案例二1主体审查甲Diagram2Diagram2Diagram3BA母子公司第19页缺乏对合同主体资信情况的调查我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。案例三1主体审查第20页1主体审查在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同。合同主体可以是自然人、法人和其他组织。资信能力（履约资格、履约素质）——能否独立签约？有无履约能力？明确你在和谁交易？第21页1主体审查风险点合同相对人不具备相应资信、能力；合同相对人为法人职能部门，无授权；非法人单位，并未依法取得营业执照；委托人签订合同无代理权或超越代理权。第22页签约资格：企业三证，即法人营业执照（经营范围）、组织机构代码证和税务登记证；特殊行业的还需审查生产许可证、流通许可证或其他相应的资质；履约能力：供货业绩、商业信誉、公司盈利等情况。1.1企业法人(1)是否依法成立；(2)有没有必要的财产或经费；(3)是否有自己的名称、组织结构和场所；(4)是否能独立承担民事责任。关键：对方是否具有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。1主体审查第23页法人超出经营范围签订合同，合同是否有效？结论：一般地，企业超越经营范围签订的合同有效，特殊情况下无效。某食品厂与某经销商签订了一份购销合同，约定食品厂向经销商供应一批肉制品，总计价款20万元。签订合同后，经销商觉得食品厂的肉制品供应价格过高，不想继续履行合同。后该经销商发现食品厂的经营范围中不包括肉制品的销售，于是该经销商以食品厂销售的肉制品超出经营范围为理由主张合同无效。案例《民法通则》第42条规定：“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。”但是《最高法关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释一》中第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”法条解析1主体审查第24页1.2法人职能部门——不具有法人独立人格，是法人的一个内部组成部分。签约资格：一般不具有签约资格，以职能部门名义签署的合同无效。但是，如果职能部门具有法人的授权委托书——实质仍是以公司名义进行民事活动，则可认定该合同有效。1主体审查第25页1.3分支机构——不是独立的法律主体，但通常是一个独立的会计个体。如保险分公司、银行分行等。依法设立且领取营业执照依法设立但未领取营业执照签约资格：分支机构本身是否取得营业执照履约能力：同时需要核实其上级法人，因为分支机构承担民事责任的方式，先以该机构财产承担，不足部分由开办法人承担。1主体审查第26页1.4委托代理人——在委托授权的范围内，以委托人的名义，为了维护委托人的利益从事民事行为的主体。签约资格：须有委托人的授权委托书。审查内容：审查代理人的代理身份和代理资格，及代理权限。没有代理权超越代理权代理权终止1主体审查第27页无权代理与表见代理是指代理人不具有代理权所实施的代理行为。无权代理包括根本未经授权的代理，超越代理权的代理及代理权已终止的代理。狭义的无权代理仅指没有代理权的行为。无权代理是指被代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律效果强行由被代理人承担的代理。表见代理法律后果：无权代理人签订的合同为效力待定合同，取得代理人追认后有效，否则无效。法律后果：表见代理人签订的合同为有效合同，无需代理人人追认。1主体审查第28页目录页第28页2•标的条款•预付条款•风险转移条款•争议解决条款•违约条款•生效条款合同签订第29页主体合同权利合同义务争议解决违约责任时间地点附随条款签字盖章名称或姓名、住所地及联系方式等明确、具体、可操作…预付款、定金、托收、担保…明确、具体、可操作…质量、回款率、保质期、履行期限…协商仲裁诉讼明确责任主体以便追究明确时间地点以便确权根据《合同法》某条款，协商某事宜。。。2合同签订第30页企业战略管理第31页2合同签订标的条款标的是合同当事人双方权利和义务所共同指向的对象.它是合同成立的必要条件，是一切合同的必备条款。通俗来说，标的就是目的。一般的买卖合同中，标的就是“物”，当然标的也可能是“行为”，如服务合同中的标的是“提供服务”。标的物是指当事人双方权利义务指向的具体物体。一个合同必须有