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12019/8/20四、留置（一）留置的概念是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期债权仍得不到实现的，债权人依法从该动产变价中优先受偿的一种债权的担保方式。22019/8/20（二）留置权的成立条件1、债权人占有债务人的动产2、占有的财产与债权有牵连关系3、债权须已届清偿期。（三）主要适用合同1、保管合同2、运输合同3、加工承揽合同（四）留置担保的范围•主债权•利息•违约金•损害赔偿金•留置物的保管费用•实现留置物的费用42019/8/201、留置权人的权利①占有权利②变价权及优先清偿权③孳息取得权④必要费用的偿还请求权2、留置权人的义务①保管义务②不得擅自处分义务（五）留置权人的权力与义务52019/8/20（六）留置权的实现①依法扣留物品②规定相应期间（2个月以上的宽限期）③留置物折价或拍卖、变卖④优先清偿（七）留置权的消灭①债权消灭②丧失了对留置物的占有③债权人另行提供担保并被债权人接受的62019/8/20•案例甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日之前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了1个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。72019/8/20法院查明：（1）甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；（2）甲公司的机床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管费50万元，丙公司可对该机床行使留置权。11月5日，甲公司将机床提走并约定10天内付保管费，现丙公司要求对该机床行使留置权。82019/8/20•[问题]（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？（3）甲公司能否解除合同？为什么？（4）丙公司能否行使留置权？为什么？92019/8/20•[答案]（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据《合同法》第50条的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲公司董事长王某转让机床的行为不符合该公司股东会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙公司并不知道也不应当知道其合同的签订超越了王某的权限，所以该合同是有效的。（2）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根据《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。102019/8/20（3）甲公司可以解除合同。因为根据《合同法》第69条的规定，当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。（4）丙公司不能行使留置权。因为根据《担保法》的留置权的法定要件之一是债权人对留置物的占有。而本题中丙公司已经丧失了对机床的占有。因此不能行使留置权。112019/8/20五、定金（一）概念定金是合同当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保方式。（二）特征1.从属性（从合同）；2.实践性（实践合同）；3.要式性（要式合同）；4.预先给付性；5.限额性。1.从属性（从合同）①定金以主合同的存在为前提；②订立主合同过程中一方已经交付定金，主合同最终没有成立，已交付定金可以不当得利返还；③主合同无效或被撤销，定金合同也无效。没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益。如售货时多收货款，拾得遗失物据为己有等。2.实践性（实践合同）《担保法》90：“定金合同从实际交付定金之日起（成立并）生效。”《担保法解释》119：实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不（成立）生效。例：甲乙6月1日签订合同，约定甲给付乙定金10万。甲于6月15日交付8万，乙接受。问：该定金合同何时成立？定金数额？答：6月15日成立并生效。8万。定金数额以实际交付的为准。3.要式性（要式合同）《担保法》90：“定金应当以书面形式约定”《合同法》36：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（因履行而治愈）即：如果双方口头约定而实际交付了定金，对方又已接受并承认的，也可以认定定金合同成立并生效。4.预先给付性《担保法》89：“债务人履行债务后，定金应当抵作价款（仅限于金钱给付的合同）或者收回。”5.限额性《担保法》91：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％。《担保法解释》121：当事人约定的定金数额超过主合同标的额20％，超过部分，法院不予支持。例：甲乙6月1日签订合同，合同总额为30万元，如果双方约定定金条款，则定金的最高限额是多少？答：6万并非整个定金合同无效，而是超过部分无效；既约定违约金，又约定定金的，可选择一项。162019/8/20（三）定金的性质1.定金罚则：给付定金方不履行合同的，无权请求返还定金；接受定金方不履行合同的，双倍返还定金。2.实践性：书面形式订立并实际交付定金（四）定金的种类•违约定金•证约定金•成约定金•立约定金•解约定金（一）立约定金：以定金交付为订立主合同之担保，若其后一方拒绝订立主合同，应承受定金罚则。《担保法解释》第115条当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。例：甲欲买房，看中开发商乙的某号房，售楼人员丙告甲：“你先交定金1万，我公司为你保留一周，一周后你来签订商品房买卖合同。”甲当场交付定金1万元。7天后甲前往签约，丙说：“该房已售，你可看其他房。若不适合，1万元退给你。”甲大怒诉至法院，要求乙双倍返还2万元。问：甲的请求应否支持？答：予以支持（二）成约定金《担保法解释》116当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。例：家电经销户甲，欲从某彩电生产商乙处进货1000台彩电（很畅销）。乙告甲：“你方须在10月1日前汇定金10万至我方帐户，否则合同不成立。”后甲于9月9日将10万汇至乙帐户。问：“合同何时成立？”答：9月9日注：虽未交付，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，主合同照样成立（生效）。例：上例中，甲未于10月1日前交付定金10万，后甲请求乙发货，乙发货800台（履行主合同主要部分），甲接受，问：“合同是否成立？”答：成立。鼓励交易原则（三）证约定金非合同成立的条件，而是证明合同成立。例：甲乙口头约定1个月后乙供货给甲，甲先交定金10万。甲交定金时，乙给甲“定金收据”。1个月后，甲要求乙供货，乙称双方无合同关系。甲起诉，法官要求甲举证甲乙有书面合同，甲无证可举，突然想起定金收据，于是出示给法官。问：此收据能否起到证明双方订有购销合同的事实？答：可以（四）解约定金《担保法解释》117定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。例：甲欲从乙处购货若干，若交易成功，双方均获利。双方约定：“合同成立后，甲付乙定金20万。若将来甲解约，乙有权没收20万元；若将来乙解约，双倍返还定金40万元。”材料中的定金属于哪一类型的定金？答：解约定金（五）违约定金（最常见）《合同法》115当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。（定金罚则）•甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的？A.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D.当事人约定的定金数额超过合同标的额20％，定金合同无效答案及解析：C定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分人民法院不予保护。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同。（六）定金的效力＊合同订立时的效力1.定金在合同订立时的效力表现为证约效力，即证明主合同的存在。2.由于定金是依附于主合同而存在的，在当事人对是否存在主债关系发生争议时，定金的交付就可证明主债的存在。＊合同成立后的效力1.合同正常履行，定金则充抵主合同价款或收回。2.合同履行出现根本违约，则适用定金罚则。《担保法解释》120因当事人一方迟延履行或者其他违约行为致使合同目的不能实现（根本违约），可以适用定金罚则。若一方仅出现一般违约行为，不适用定金罚则。原因：定金罚则乃一严厉违约惩罚措施，应严肃其适用，方见法律之公平、正义。例：中秋节（9月14日）快到了，甲商场向乙月饼公司定购月饼，约定乙9月1日前向甲交付月饼，乙于9月2日交付可否适用定金罚则？答：一般违约，不适用。问：若乙于9月15日交付可否适用定金罚则？答：根本违约，适用。4.不适用定金罚则的情形①不可抗力致使主合同不能履行。②意外事件致使主合同不能履行。《担保法解释》122因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。（合同的相对性）例：甲、乙签订水泥买卖合同，约定乙于6月1日前送水泥1000吨给甲；货款100万。甲支付定金10万元给乙。后乙未交付水泥给甲，因为乙遭遇百年不遇的洪水，厂房被冲，问：甲怎么办？答：甲不能要求乙双倍返还定金，只能要求原价返还。定金与预付款的区别预付款是合同一方当事人预先支付给对方的一部分货款，目的是帮助对方履行合同。1.收受方违约，应返还预付款及同期银行利息给对方。2.收受方依约履行，交付方履行其余的付款义务即可。区别：1.预付款不适用双倍返还规则，无惩罚性。2.性质不同：定金为从合同，而预付款则是合同履行的一部分。例：甲公司与乙农户订立乙农产品买卖合同，约定乙于秋收后交付甲大豆1万斤，总价款2万元。合同订立后，甲支付乙预付款2000元，帮乙购买种子、化肥、农药等。乙秋收后，将大豆全部卖于丙。问：就收受的2000元论，乙应负什么责任?答:返还2000元及利息给甲定金预付款目的是确保合同的履行是合同标的的一部分，其交付是合同义务的履行与主合同是主从关系与主合同不存在主从关系必须一次性支付（实践合同）可以分次支付适用定金罚则没有合同担保的功能定金与违约金的区别《合同法》116当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款.二者不可并用选择最有利于非违约方的方式例：甲、乙依法签订苹果买卖合同。约定：甲向乙交付20万公斤苹果，货款40万，乙向甲支付定金4万元；如一方不履行合同应支付违约金6万元。甲将苹果卖于丙而无法向乙交付，乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？A请求甲双倍返还定金8万元B请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元C请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元D请求甲支付违约金6万元答案：C1.若选择定金罚则，则为4×2＝8万元2.若选择违约金，则为6＋4＝10万元3.但禁止“并用式选择”，即6＋4×2＝14万元2中选择了违约金责任后，原定金收受方还是要将定金原价返还的，“6＋4”并不是违约金与定金罚则并用，而是只适用违约金责任。定金与订金的区别订金：一方先