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合同法之一合同签订2018.3.23一、合同的定义：1、调整平等主体之间的民事关系。政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系；法人、其他组织内部的管理关系，适用有关公司、企业的法律。2、调整法人、其他组织之间的经济贸易合同关系，同时包括自然人之间的买卖、租赁、借贷、赠与等合同关系。法律规定：《合同法》第二条【合同的定义】：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。其他组织：不具备法人资格，如个体工商户、农村承包经营户、企业之间的合伙（联营）、领取营业执照的分支机构二、合同的基本原则1、双方平等原则：（1）法律地位平等；（2）权利义务对等；（3）就合同条款协商一致2、合同自由原则：（1）缔结合同自由；（2）选择合同相对人自由；（3）决定合同内容的自由；（4）变更和解除合同的自由；（5）选择合同的形式的自由；（6）约定违约责任的自由3、公平原则：（1）合同当事人主体地位平等；（2）经济利益等价有偿；（3）合同责任的分担公平合理4、诚实信用原则：（1）订立合同时不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为；（2）履行合同义务时，根据合同的性质、目的和交易习惯及时通知、协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务；（3）合同终止后，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务5、合法与公序良俗原则：（1）合同内容不得违法和违反社会公德；（2）合同目的不得违法；（3）合同的主体不得违法；（4）合同的形式合法6、依合同履行义务原则：（1）合同成立之后履行之前，根据合同约定或根据有利于实现合同的原则，为履行合同做准备，不得进行与实现合同目标相悖的行为；（2）合同履行期限到来时，按照合同约定全面、及时的履行自己的义务，不履行或者不适当履行合同义务都是违法的，需承担相应的违约责任；（3）合同变更或解除时，除法律有特别规定外，必须经合同当事人协商一致；（4）合同发生纠纷时，有权通过法律规定的各种途径来解决法律依据：《合同法》第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。三、合同签订的基本原则（一）守法、正确适用法律（二）保密，坚守底线（三）风险与交易的平衡（四）表述明确，条款详细（一）守法、正确适用法律合同双方都必须严格遵守《民法通则》、《合同法》等相关法律法规的规定。《合同法》第52条：有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。（二）保密、坚守底线注意谈判纪律，保守商业秘密，杜绝泄露己方底线。尽可能使所签订的合同优于合同底线，尽量不签订突破底线的合同。（三）风险与交易的平衡企业的经营目标：利润最大化，风险最低化。把握好度，实现风险与利益的平衡，既要将风险降到最低，又要努力确保交易成功。（四）表述明确，条款详细1、文字表述无歧义；2、条款详细符合逻辑，前后保持协调一致。四、合同签订前的注意事项（一）初步判断合作的可能性（二）审查签订合同的主体资格（一）初步判断合作的可能性（1）因企业自身的经营活动需要，企业主动去寻找潜在的合同伙伴；（2）潜在的合作伙伴主动寻找和本企业的合作机会；（3）通过和现有合作伙伴的合作而洽谈进一步的合作机会（二）审查签订合同的主体资格•1、自然人（主体适格的判断标准）•（1）已满十八周岁，且精神智力正常。•（2）已满十六周岁未满十八周岁，且有自己独立的收入来源。•2、法人•（1）审查身份：审查对方的经营主体资格是否合法，是否真实存在；•（2）审查履约能力：审查对方现有的、实际的、真正的经营情况。•有工商登记吗？有营业执照吗？通过年检了吗？该合同处于对方营业执照的经营范围之内吗？有相关资质吗？有相应的生产能力、履约能力吗？•签约前要对对方进行信用调查和信用分析，通过信函、电话、传真、派人上门了解情况等方式，去了解对方情况。（3）企业法人应提供经过年检的营业执照复印件并加盖公章，提供经过审计的财务报表，以及履行合同需要的资质证件。自然人应提供身份证复印件。（4）代理人要有代理权①在与企业的分支机构或职能部门签合同时，必须得到企业法人的书面授权委托书，可以在其营业执照的经营范围之内与其签订合同。②子公司必有营业执照，分公司有的有，有的没有营业执照，如果分公司有营业执照，则无需授权书。③职能部门有授权书也能签合同，名称可以写上职能部门的名称。审查对方签约履行的能力五、合同签订中的注意事项（一）合同文本的起草（二）明确对方的签约资格（三）合同应该具有完备的条款（四）合同需采用书面形式且签字盖章同时具备（五）严格区分“定金”和“订金”（一）合同文本的起草1、争取主动权通常起草合同文本的当事人拥有主动权2、注意合同名称与合同内容的一致性避免张冠李戴，减少不必要的争议（二）明确对方的签约资格合同是具有法律效力的法律文件，因此，要求签订合同的双方都必须具有签约资格，主体不合法直接导致合同的无效，主体未经授权也会导致合同的效力待定。自然人是否完全民事行为能力人，法人是否营业是否注销；其他组织是否合法成立，并领取营业执照。如XX保险公司的XX分公司啊，都属于其他组织，可以签订合同，但无法独立承担民事责任。（三）合同应该具有完备的条款1、当事人的名称（姓名）、住所个人：姓名全称、性别、住址、出生年月日、工作单位及职业、联系方式等；单位：单位全称、注册地址、办公地址、法定代表人姓名、职务、联系方式等。其作用是：1、明确文书的送达地点，通讯地址变更应及时通知合同的相对人；2、考虑将来的诉讼地点，是去原告所在地法院打官司，还是去被告所在地法院打官司（建议合同中明确在我方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼）；3、自然人的住所指户籍所在地或长期居住地，自然人为外国人的要写上国籍，法人住所指主要办事机构所在地。2、买卖合同的标的：合同当事人权利义务指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚，使标的特定化。如名称、规格、型号、品种、等级、包装方式等。3、质量和数量（1）质量，标的的内在素质和外观形象的状况。主要包括：标的的物理和化学成分、标的的规格，标的的性能，标的的款式，标的的感觉要求首先、明确质量标准，约定质量异议提出的期限；其次、明确质量异议程序。（2）数量A、对于有形财产：个数、体积、面积、长度、容积、重量等；B、对于无形财产：个数、件数、字数、使用范围等；C、对于劳务：劳动量D、对于工作成果：工作量及成果数量4、价款或者酬金（1）价款：取得标的物所应支付的对价（2）酬金：获得服务所应支付的对价支付方式：①货到付款：注意交货后多长时间付款，写上：货到签收后XX日内付款；②款到发货；③预付部分货款：注意余款何时拿到手；④分期付款；对公账户，个人账户需经单位授权或在合同中明确约定。币种：人民币或外币结算方式：现金、银行、支票等，是否含税，先付款后给票还是见票付款。另外，在大宗商品交易活动中，通常须支付运输费、保险费、装卸费、报关费等费用，这些亦需在合同中明确由哪一方当事人支付。5、履行期限、地点、方式（1）履行期限直接关系到合同义务完成的时间，涉及当事人的期限利益，也是确定合同是否按时履行或者延迟履行的客观依据。最好明确、具体，或者明确规定计算期限的方法。A逾期交付标的物的，遇到价格上涨的时候，按原价格执行；遇到价格下跌的时候，按新价格执行；B履行期限不明确的，债权人可以随时要求对方履行，但是要给对方必要的合理期限。（2）履行地点：确定运费由谁负担、风险由谁承担以及所有权是否转移、何时转移的依据，确定法院管辖的依据。A应该在合同中约定好履行地点，约定不明确的，如果给付的是货币，在接受货币的一方所在地履行；B签合同时要写明：合同签订地、合同履行地、债务人履行义务地和债权人接受履行的地点。履行地涉及到管辖权的法定依据，也涉及到风险的承担和所有权的转移。（3）履行方式：方便、快捷、防止欺诈（4）列明收货方的经办人为：（身份证号），电话。履行期限、地点：6、知识产权保护、保守秘密条款非必备条款7、违约责任《合同法》虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金或赔偿金，但如果合同中没有明确数额或计算方法，增加我方的举证难度。明确具体约定违约的行为、违约金数额、赔偿金额及赔偿金的计算方式。以经济补偿为原则，法律首先尊重双方的约定，其次，按照“填平原则”，赔偿实际损失即可，法官有自由裁量权。1、违约是指：不履行义务、部分履行义务、不适当履行义务、迟延履行义务；2、相应的措施是：（1）继续履行；（2）采取补救措施：维修、修理、更换……（3）赔偿损失：赔偿货款和利息，包括守约方预期可以获得的利润。但是赔偿损失不太好计算，先在合同里列明赔偿范围和赔偿各项费用的计算方法。由于有些损失发生了可能没有写进去，可以在合同里写上：包括但不限于以上损失；（4）支付违约金：①合同里规定了违约金，才能用违约金条款；②赔偿损失和支付违约金不能并列使用，但与损失额持平即可；③增加关于合同解除权的约定：逾期XX天履行义务，我方可解除合同；按未付款的百分之几计算；④逾期付款，每逾期1日，按日支付逾期违约金XX元；8、解决争议的办法四种途径：（1）自行协商和解；（2）由第三人进行调解；（3）申请仲裁；（4）提起诉讼。总的原则：争议的解决程序、争议的范围、管辖的法院或者仲裁机构都要具体，选择对己方有利的管辖机构，将会最大限度的减少损失。9、当事人的其他约定除了履行合同中约定的义务和法律的强制性义务外，双方还必须履行合同的附随义务，如声明保密、声明真实等等。10、合同的附件与合同有关的图纸、技术资料、国家标准、批文等等应当是合同的组成部分，作为合同的附件，在合同中加以注明。营业执照、授权委托书等11、合同签订的时间、地点、份数及当事人签字盖章(合同章、公章)（四）合同应采用书面形式且签字盖章同时具备1、合同签订及内容变更要采用书面形式；《合同法》第十条规定了订立合同的形式：书面、口头及其他2、经办人签字及盖章要同时具备：1、合同的成立可以以签字为准，也可以以盖章为准，最好的方式就是签字加盖章；2、能签字的人：自然人、法定代表人、委托代理人（有授权委托书）、非法人组织负责人、合伙企业的合伙人；3、合同大于2页的，要盖骑缝章；4、如果对方的签字人是法定代表人，要求对方出具法定代表人身份证明、营业执照副本、或工商局出具的法人资格证书；如果对方的签字人是业务员，则需提供法定代表人的授权委托证书和业务人员本人的身份证复印件。5、企业法人：盖公章或合同专用章；法定代表人单独亲笔签字，不盖章合同也生效；委托代理人有授权委托书的，不盖公章，只签字也生效。6、如果双方合同往来是扫描件、传真件的，需要在合同中明确“本协议的扫描件、传真件等与原件具有同等法律效力”7、建议做法：盖章，并经法定代表人或法定代表人授权的人签字后生效。（五）严格区分“定金”与“订金”*明确了区别，就可以在签订合同的过程中有意识地选择适用。《合同法》115条：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。116条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款定金是一种担保方式