第16章合同的商定与履行

第十六章合同的商定与履行教学目的要求:通过本章学习，要求学生了解交易前的装备工作，掌握交易磋商的一般程序及内容，掌握构成有效发盘和接受的条件，掌握国际货物买卖合同成立的条件、书面合同的形式及内容。要求学生掌握进出口合同的履行程序，学会缮制各种单据，了解买方、卖方违约的具体处理方法。本章教学重点：构成发盘的有效条件；构成接受的有效条件；合同的内容与格式；合同生效的条件；履行出口合同时，出口商应做好哪些工作。（以CIF术语说明）；履行进口合同时进口商应做好哪些工作（以FOB术语为例说明）。本章教学难点：发盘的撤销与撤回；装船时间的把握，装运通知的重要性；制单结汇的方式第一节交易磋商一、交易磋商的形式（一）书面磋商：通过信件、电报、电传等通信方式进行交易磋商。（二）口头磋商：交易双方面对面谈判。二、交易磋商的内容1、交易的主要条件：品名、品质、数量、包装、价格、装运、支付条件2、一般交易条件：商检、索赔、仲裁、不可抗力二、交易磋商的程序（以书面磋商为例）询盘Inquiry发盘offer还盘counteroffer接受acceptance合同的商订一般包括询盘、发盘、还盘和接受四个环节，其中发盘和接受是合同商订过程中必不可少的两个环节。交易洽商程序(BusinessNegotiation)询盘Inquiry还盘CounterOffer接受Acceptance同意否发盘OfferNoYes继续讨价还价达成交易（一）询盘（enquiry）1、含义：交易一方向对方询问交易条件，表示交易愿望的一种行为。买方询盘又叫递盘（Bid），卖方询盘又叫索盘（SellingInquiry）。2、性质：不具有法律约束力不是交易磋商的必经步骤（二）发盘（offer）1、含义：又称报价或“要约”，是一方向对方提出各项交易条件，并愿意按此条件达成交易、订立合同的一种肯定表示。发盘可由卖方提出，叫售货发盘（sellingoffer）；也可由买方提出，叫购货发盘（buyingoffer）。2、当事人：发盘人受盘人3、性质：对发盘人具有法律约束力是交易磋商的必经步骤4.构成条件向特定的人提出内容确定表明发盘人受其约束送达受盘人5.有效期的规定方式：规定最迟送达发盘人的期限：“限15日复到有效”。规定一段接受的期限：“发盘3天有效”。6、发盘的生效、撤回与撤销（1）发盘在送达受盘人时生效。（2）尚未生效的发盘，撤回的条件：只要撤回的通知早于或者同时与发盘送达受盘人，即可撤回。（3）已经生效的发盘，是否可以撤销？《公约》：在未订立合同之前，发盘可以撤消，但撤消通知于受盘人发出接受通知之前送达受盘人。例外情况，发盘不得撤销：1）发盘规定了有效接受期或以其它方式表示该发盘是不可撤销的。2）受盘人有理由相信该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。7、发盘的终止（失效）发盘已遭拒绝发盘人有效撤销该发盘发盘有效期届满不可抗力（三）还盘（counter-offer）又称还价，受盘人不同意发盘的交易条件而提出修改或变更的意见。性质：对发盘的拒绝，构成一个新发盘。一笔交易有时不经过还盘即可达成，有时要经过还盘，甚至往返多次的还盘才能达成。讨价还价案例分析：我某公司于5月20日以电传发盘，并规定“限5月25日复到”。国外客户于5月23日复电至我方，要求将即期信用证改为远期见票后30天。我公司正在研究中，次日又接到对方当天发来的电传，表示无条件接受我5月20日的发盘。问此笔交易是否达成？——受盘人还盘后又接受原来的发盘，合同不成立。（四）接受（Acceptance）1．定义交易一方在接到对方的发盘或还盘后，以声明或行为向对方表示同意。又称为承诺。2、接受必须表示出来受盘人表示接受的方式有：（1）用声明（Statement）做出表示，即受盘人用口头或书面形式向发盘人同意发盘。（2）用做出行为（PerforminganAct）来表示，通常指由卖方发运货物或由买方支付价款来表示。3.接受必须与发盘完全相符对发盘做出实质性修改视为还盘，但对于非实质性修改（Non-materialAlteration），除非发盘人在不过分延迟的时间内表示反对外，一般视为有效接受;而且合同的条件以该发盘和接受中所提出的某些更改为准。实质性的修改（价格、付款、质量、数量、交货时间和地点）接受必须在发盘规定的时限内作出4.接受生效的时间《公约》：到达生效原则5、逾期接受：接受通知未在发盘规定的时限内送达发盘人逾期接受不具法律效力。例外情况，逾期接受有效：（1）发盘人毫不迟延地用口头或书面的形式将此种意思通知受盘人。（2）不可抗力导致逾期6.接受的撤回和撤销撤回通知先于或同时与接受送达发盘人，接受可撤回。接受一旦送达，不可撤销。A发盘“蝴蝶牌缝纫机，JA-1型，3000架，木箱装，每架62美元CFRC2%科威特，10月装，即期信用证，限6日复到此地。”B于9月5日回电：“你3日电，如62美元CFRC3%D/P即期接受”。A对此未予答复，问双方合同是否成立？为什么？我方A公司向美国B公司发盘：“某商品100公吨，单价2400美元CIF旧金山，收到L/C两个月交货，以不可撤消L/C支付，限三天内答复。”第二天收到B公司电报称：“接受你方发盘，立即装运”。当时该货市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，退回L/C。问A公司这样做是否有理？为什么？香港A商行于10月20日来电向上海B公司发盘出售木材一批，发盘中列明各项交易条件，但未规定有效期限。B公司于当天（20日）收到来电，经研究后，于22日上午11时整向上海电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午1时整送达，香港A商行于10月22日上午9时15分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材价格上涨，我10月20日电发盘撤销。”A商行的电文于22日上午11时20分送达B公司。试问：①A商行是否已成功地撤销发盘？②A商行与B公司之间的交易是否已达成？——①A商行不能成功地撤销发盘，因为按照《公约》：在未订立合同之前，发盘可以撤消，但撤消通知必须于受盘人发出接受通知之前送达受盘人。②A商行与B公司之间的交易于22日下午1时整接受送达发盘人时已达成。中国××公司：请报1000辆永久牌自行车成本加运费至美国纽约港最低价，2001年初装运，尽速电告。美国××公司2000年11月10日美国××公司：兹发1000辆永久牌自行车成本加运费至美国纽约港70美元每辆，标准出口包装2～4月装运（上海－纽约），要求以不可撤销信用证支付，即日起20日复到。中国××公司2000年11月15日中国××公司：你15日电收悉，还盘价格67美元每辆，装运期2001年3月15日前，其他条件不变。美国××公司2000年11月20日美国××公司：贵公司20日电收悉，接收贵公司还盘。中国××公司2000年11月25日第二节合同的订立一、合同的成立1、合同成立的时间：《公约》规定：接受送达发盘人时合同成立实际业务：以订约日期为准2、合同成立的有效条件当事人具有签订合同的行为能力合同有对价或约因对价（consideration）：当事人为取得合同利益所付出的代价约因(cause)：当事人签订合同所追求的直接目的合同的标的和内容合法合同符合法律规定的形式合同当事人的意思表示真实二、书面合同的签订1、意义是合同成立的证据有时是合同生效的条件是合同履行的依据是仲裁、诉讼的依据2、书面合同的形式合同书（Contract）确认书（Conformation）协议书（Agreement）3、合同的内容约首部分(Preamble)基本条款(Body)约尾部分(WitnessClause)第三节合同的履行一、出口合同的履行本节以信用证支付的CIF出口合同为例论述出口合同的履行环节。包括货、证、船、款四环节。货（备货、报验）证（催证、审证和改证）船（租船订舱、办理货运手续）款（制单结汇）（一）备货、报验1、备货核查货物：品质、规格、数量、货物的包装注意备货时间2、报验需要法定检验出口的货物，应填制“出口检验申请书”（二）催证、审证和改证1、催证2、审证审证是银行和出口公司共同承担的责任。其中：银行着重审核信用证的真实性、开证行的政治背景、资信能力、付款责任和索汇路线等内容；出口公司着重审核信用证内容与买卖合同是否一致。3、改证修改信用证可由开证申请人或受益人提出。如由开证申请人提出修改，经开证行同意后，由开证行发出修改通知书通过原通知行转告受益人，经各方接受修改书后，修改方为有效；如由受益人提出修改，则应首先征得开证申请人同意，再由开证申请人按上述程序办理修改。受益人——开证人——开证银行——通知银行——受益人案例分析：中方某公司与加拿大商人在2002年10月份按CIF条件签定了一份出口10万码法兰绒合同，不可撤销即期信用证。加拿大商人于5月通过银行开来信用证，经审核与合同相符，其中保险金额为发票金额的110%。我方正在备货期间，加拿大商人通过银行传递给我方一份信用证修改书，将保险金额改为发票金额的120%。我方没有理睬，按原证规定投保、发货，并于货物装运后在信用证有效期内，向议付行议付货款。议付行议付货款后将全套单据寄开证行，开证行以保险单与信用证修改书不符为由拒付。问：开证行拒付是否有道理？为什么？——没有道理，因为不可撤销信用证的修改必须经受益人的同意。（三）租船订舱、报关、装运、保险1、办理货运的基本程序①查看船期表，填写出口货物托运单（BookingNote，B/N）②船公司或代理人签发装货单（ShippingOrder，S/O）③装船完毕，由船长或大副签发大副收据（Mate’sReceipt）④托运人凭大副收据向外轮代理公司交付运费并换取正式提单。2、报关（方式、报关委托、报关时间及报关单证）申报查验纳税放行3、投保出口托运订舱流程船公司货主货代海关1.订舱委托书2.托运单、装箱单及其他单证3.配舱回单，装货单（shippingorder-s/o）等4.S/O报关单/商业发票/装箱单5.S/O盖章放行6.S/O7.大副签发大副收据mate’sreceipt-M/R又称收货单交托运人8.M/R、运费9.签发B/L8.发装船通知.4.办理投保，取得保单（四）制单结汇1、对出口单据的制作要求：正确完整及时简明整洁2、出口结汇的方法（1）押汇（买单结汇）议付行审单无误后，按信用证条款贴现受益人的汇票或者一定的折扣买入信用证下的货运单据，从票面金额中，扣除从议付日到估计收到票款之日的利息，将余额按议付日外汇牌价折成人民币，拨给出口企业。开证申请人/进口方通知行/议付行2开证、寄证3通知信用证4交单议付5垫付/议付7审单付款1申请开证8通知付款赎单买卖合同关系受益人/出口方付款行/开证行6寄单索汇（2）收妥结汇（先收后结）议付行收到出口方的出口单据后，经审查无误，将单据寄交国外付款行索取货款，待收到付款行将贷款拨入议付行帐户的贷记通知书时，即按当日外汇牌价，折成人民币转入受益人帐户。（3）定期结汇议付行根据向国外付款行索偿所需时间，预先确定一个固定的结汇期限，并与出口企业约定该期限到期后，无论是否已经收到国外付款行的货款，都将主动将票款金额折成人民币拨交出口企业。开证申请人/进口方通知行/议付行2开证、寄证3通知信用证4交单7货款转入受益人帐户6审单付款1申请开证7通知付款赎单买卖合同关系受益人/出口方付款行/开证行5寄单索汇二、进口合同的履行以信用证支付的FOB进口合同为例：开立信用证租船订舱，接运货物保险审单和付汇报关、纳税验收和拨交货物三、主要进出口单据汇票（BillofExchange，B/E）商业发票（CommercialInvoice）：出口方对进口方签发的载有货物细节的货款价目总清单装箱单（PackingList）是发票的补充单据，它列明了信用证（或合同）中买卖双方约定的有关包装事宜的细节，属于包装单据出口