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第四章合同法第一节合同法概述一、合同的概念和特征1、是指当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。反映的是当事人对其意思表示的一致性本质：当事人以法律的形式确认和调整彼此权利义务的行为2、特征（1）主体为自然人、法人和其他组织（2）主体之间法律地位平等（3）内容和目的：设立、变更、终止民事权利义务关系（4）具有相应法律效力的协议二、合同法的概念和基本原则1、概念：调整合同关系的法律规范的总称广义：合同法、散见于各种法律规定中的有关合同的规定狭义:《合同法》政府的经济管理活动企业、单位内部的管理关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议合同法不调整2、合同法的基本原则对合同具体制度的抽象和概括并贯穿于合同法始终的根本规则（1）平等原则（2）自愿原则（3）公平原则（4）诚实信用原则（5）遵守法律、不损害社会公益原则二、合同的分类㈠根据法律是否对合同规定确定名称和具体规范㈡根据合同当事人是否互负义务㈢根据合同当事人间的权利义务是否存在对价有名合同无名合同单务合同双务合同有偿合同无偿合同㈣合同的成立是否以交付标的物为要件㈤法律或当事人对合同的形式是否有所要求㈥根据合同的主从关系诺成合同实践合同要式合同不要式合同主合同从合同四、合同法的分类⒈买卖合同⒉供用电、水、气、热力合同⒊赠予合同⒋借款合同⒌租赁合同⒍融资合同⒎承揽合同⒏建设工程合同⒐运输合同⒑技术合同⒒保管合同⒓仓储合同⒔委托合同⒕行纪合同⒖居间合同五、我国合同的基本原则（一）平等原则（二）自愿原则（三）公平原则（四）诚实信原则（五）遵守公序良俗原则（六）合同受保护原则第二节合同的订立一、合同订立的形式当事人表示合同内容的具体方式⒈口头形式⒉书面形式①合同书②合同确认书③车船票、保险单④数据电文形式⑤格式合同⑥示范文本⑦特殊形式⒊其他形式二、合同订立的内容⒈当事人的名称或者姓名和住所⒉标的：当事人权利义务指向的对象⒊数量⒋质量⒌价款或报酬⒍履行期限、地点和方式⒎违约责任当事人依照合同或法律在一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时向对方承担的法律责任⒏解决争议的方法和解→调解→仲裁→诉讼合同内容当事人的名称或姓名和住所标的数量质量价款或报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方法三、合同订立的程序㈠要约⒈概念和条件希望同他人订立合同的意思表示。要约应具备的条件：⑴要约内容具体、确定⑵表明受要约人受该意思表示的约束⒉要约的生效、撤回、撤销和失效（1）要约的生效：指要约产生法律拘束力要约生效时间（2)要约撤回：要约人在要约生效之前取消要约的行为。发信主义到达主义了解主义（3）要约撤销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为。不能撤销的情形：要约中确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销要约人有理由认为要约是不可撤销的（4)要约失效：指要约丧失法律效力。失效情形㈡承诺⒈概念：受要约人同意要约的意思表示。承诺应具备的条件：（1）由受要约人作出（2）在规定期限内作出期限的计算（3）承诺的内容与要约的内容一致2、承诺的方式以通知的方式作出也可行为方式对话方式非对话方式3、承诺的生效、撤回生效采用到达主义承诺不可撤销，承诺的撤回：撤回承诺通知在承诺通知到达要约人之前或同时到达㈢合同成立的其它问题⒈合同成立时间---承诺生效时合同书形式：签字或盖章时⒉合同成立的地点------承诺生效的地点、签字或盖章的地点⒊实际履行和合同成立的关系合同成立前一方履行主要义务，对方接受的，合同成立四、缔约过失责任1、含义：当事人在订立合同的过程中，违反法律及诚实信用原则，致使合同未能成立并给对方造成损失，应承担损害赔偿责任。2、应承担缔约过失责任的情形：①假借订立合同，恶意进行磋商②故意隐瞒与订立合同有关的重要事项或提供虚假情况③其他违反诚实信用原则的行为第三节合同的效力一、合同的生效1、依法成立的合同自成立时生效2、依法应办理批准登记手续的，办理后生效3、附条件的合同，自条件成就时生效4、附期限的合同，期限届满生效或失效合同生效时间自成立时生效批准、登记后合同生效条件或期限成就时合同生效合同生效要件行为人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或社会公共利益合同生效二、无效合同、可变更或可撤销合同（一）无效合同1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的2、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益3、以合法手段掩盖非法目的4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定6、免责条款:(1)造成对方伤害的(2)故意或重大过失造成对方财产损害的（二）可变更或可撤销合同1、因重大误解订立的合同2、订立合同时显失公平3、一方以欺诈、胁迫或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同（三）合同无效或者被撤销的法律后果合同自始不发生法律效力返还财产，赔偿损失撤销权的行使与消灭：撤销权是指合同一方当事人凭单方撤销的意思表示使合同等法律行为的效力溯及既往地归于消灭的权利。撤销权的行使期限为以1年，具有撤销权的当事人自知道或应知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为表示放弃撤销权的，撤销权消灭。合同被撤销的法律后果与无效合同的法律后果相同三、效力待定合同⒈限制行为能力人订立的合同⒉行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人的名义订立的合同⒊法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同⒋无处分权的人处分他人财产订立的合同后果:经权利人追认后生效效力待定的合同效力待定的合同是指合同的有效或无效处于不确定状态，只有经过有权人的追认，才能发生当事人预期的法律效力的合同。限制行为能力人依法不能独立订立的合同无权代理人订立的合同无处分权人处分他人财产第四节合同的履行一、合同的履行的基本原则合同履行：合同双方当事人全面、适当地完成合同约定的各项义务的行为㈠合同条款不明确的履行规则协议补充，合同有关条款或交易习惯1、质量不明确，国家、行业或通常标准2、价款、报酬不明确，市场价3、履行地不明确，货币、不动产、其他4、履行期限、随时5、履行费用负担由履行义务一方负担㈡价格调整时的履行规则1、政府定价或指导价调整时，按交付时价格计价2、逾期交付，价格上涨，按原价格，价格下降，按新价格3、逾期提取或付款，价格上涨，按新价格、价格下降按原价格㈢合同涉及第三人的履行规则向第三人履行或由第三人履行的，不符合约定，债务人向债权人承担责任合同履行中的其他规则债权人变动致使履行不能时债务人提前履行时债务人名称或相关人员变更时合同履行中的第三人约定由债务人向第三人履行债务的约定由第三人向债权人履行债务的二、合同履行中的抗辩权抗辩权：用于对抗请求权或否认他人权利主张的一种权利作用：使对方的权利受到阻碍或者消灭1、永久性的抗辩权：可以使请求权永久消灭的抗辩权2、一时抗辩权：使请求权在一定时间内暂时不能行使的抗辩权同时履行的抗辩权后履行的抗辩权先履行的抗辩权（不安抗辩权）双务合同履行中的抗辩权依行使抗辩权一方当事人在合同履行中的履行顺序确定㈠同时履行抗辩权未约定先后履行顺序的，一方在对方未对待给付前，有权拒绝履行的权利。㈡后履行抗辩权双务合同中应先履行一方当事人未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求的权利㈢不安抗辩权1、概念:先履行义务一方当事人，有证据证明对方当事人在财产、商业信誉或者与履行能力有关的事项发生重大变化，不可能履行合同义务时所享有的可以终止履行合同的权利2、不安抗辩的条件（1）经营状况严重恶化（2）转移财产、抽逃资金、以逃避债务（3）丧失商业信誉（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形三、合同的保全合同的保全：法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来损害，允许债权人对债务人或者第三人的行为行使代位权或撤销权的一种权利㈠代位权指当债务人怠于行使其权利给债权人带来损害时，债权人为保全债权，以自己名义代位行使债务人权利的权利。代位权行使的条件（1）债权人对债务人的债权合法（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害（3）债务人的债权已到期（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权㈡撤销权指债权人对债务人不当减少财产，损害债权人利益的行为予以撤销的权利。行使撤销权的情形（1）债务人放弃到期债权，对债权人造成损害的（2）债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的（3）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的向人民法院提起一年期限五年不行使撤销权消灭合同的保全合同保全方式代位权撤销权债权人对债务人的债权合法债权人的债权已到期债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害须有债务人的积极行为债务人的行为对债权人造成损害债务人和受让人的主观心理态度第五节合同的变更、转让和终止一、合同变更合同成立后，尚未履行或尚未履行完毕前当事人通过协议修改或者补充合同的内容，变更其权利义务的行为合同变更，仅对变更后未履行部分有效，对已履行部分无溯及力合同经当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应办理批准、登记等手续的，必须办理完这些特殊形式的变更手续。合同的变更广义合同内容的变更合同主体的变更数量、质量、价款、履行时间、地点、违约责任等合同变更合同的转让合同法上的变更合同内容的变更狭义二、合同转让1、概念：当事人将合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。主体的变更2、合同权利转让债权人将自己的全部或部分合同权利转让与第三人合同转让债权的转让债务的转移债权债务的一并转移可以转让的合同债权人的通知义务债权转让的效力债权人的同意债务转移的效力约定的概括转移法定的概括转移不得转让的情形转让合同权利应通知债务人根据合同性质不能转让依照法律规定不能转让根据约定不能转让合同权利转让的法律效力（1）受让人取得与债权有关的从权利，专属于债权人自身的除外（2）债务人对让与人的权利，可以向受让人主张（3）债务人对让与人享有债权，且先于或同时到期的，可以向受让人抵销3、合同义务的转移（1）含义：债务人将自己的全部或部分合同义务转移于第三人（2）应当经债权人同意（3）新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩4、权利义务的概括承受合同当事人一方将其权利义务一并转移给第三人，而第三人概括承受其权利义务的行为类型协议转让法定转让订立合同后合并订立后分立㈠概述：因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的合同权利义务归于消灭终止的情形（1）债务按约定履行（2）合同解除（3）债务相互抵销（4）债务人依法将标的物提存（5）债权人免除债务（6）债权债务同归一人（7）法律规定或当事人约定的其他情形三、合同终止合同的权利义务终止合同权利义务终止是因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的合同权利义务归于消灭的情形。合同终止的情形清偿：合同履行解除：合意解除和法定解除抵销：法定抵销和约定抵销提存：债务人无正当理由拒绝接受时免除：债权人单方抛弃债权混同：债权债务归于一人时合同终止的其它情形（二）合同解除1、概念：合同成立后，因发生法律规定或当事人约定的事由，通过当事人的单方行为或双方协议终止合同效力或溯及既往地消灭合同的行为。2、分类法定解除协议解除3、当事人可以单方解除合同的情形（1）因不可抗力不能实现合同目的（2）履行期限届满前，一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务（3）一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（4）当事人一方迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目的（5）法律规定的其他情况（三）债务抵销1、概念:互负债务的当事人各以其债权充当其债务的清偿，从而使其债务与对方的债务在对等数额内相互消灭的行为2、分类法定抵销协议抵销㈣提存由于债权人的原因无法向其交付标的物时，债务人将标的物交给提存机关，以此消灭合同的行为提存的情形债权人无正当理由拒绝受领债权人下落不明债权人死亡法律规定其他情形第六节违约责任一、违约责任概述㈠违约