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第八章合同的商定和履行合同的商定交易磋商形式内容程序订立合同合同成立的法律程序书面合同的签定第一节交易磋商交易磋商的形式：口头（面谈、电话）书面（信函、电报、电传、传真、电子邮件等）交易磋商的内容：交易条件（即合同条款）交易磋商的程序：询盘、发盘、还盘、接受询盘（Inquiry）询盘：又称询价，是指交易的一方为购买或出售某种商品，向对方口头或书面发出的探询交易条件的过程。法律上称“邀请要约”，不具有法律约束力，也不是交易磋商的必经程序，但往往是一笔交易的起点。表示询盘的术语：Pleaseadvise/quote/offer…Interestedin…please…发盘（offer）发盘又称发价，是指交易的一方向另一方提出一定的交易条件，并表示愿意这些条件达成交易并签订合同的一种口头或书面的表示。发盘人可以是买方，也可以是卖方。法律上称“要约”，在其有效期内对发盘人具有法律约束力，是交易磋商的必经程序之一。表示发盘的术语offer;firmoffer;quote;supply;book;order;bid;firmbid…还盘（counter-offer）还盘又称还价，是受盘人不同意或不完全同意发盘中的内容或条件而提出自己的修改意见或条件的表示。法律上称“反要约”，既是受盘人对发盘的拒绝，又是一项新的发盘。一项发盘被还盘即失效。接受（acceptance）接受：是指受盘人在发盘有效期内无条件同意发盘的全部内容，并愿意据此签订合同的一种口头或书面的表示。法律上称“承诺”，一方发盘被受盘人接受，交易即告达成，合同即告成立。是交易磋商的必经程序之一。表示接受的术语accept;agree;confirm第二节订立合同合同成立的法律程序发盘接受书面合同的签定合同成立的法律程序——发盘根据《公约》对发盘的解释，一个发盘的构成必须具备下列四个条件向一个或一个以上特定的受盘人发出发盘内容必须十分确定《公约》规定，至少应列明货物品名及质量、数量或确定数量的方法、价格或确定价格的方法三项条件表明订约意旨送达受盘人发盘的有效期指可供受盘人对发盘作出接受的时间或期限这一期限有双重意义：一方面它约束发盘人，使发盘人承担义务，在有效期内不能任意撤消或修改发盘的内容，过期则不再受其约束；另一方面也是约束受盘人，只有在有效期内做出接受，才有法律效力。发盘的终止（失效）在发盘规定的有效期内未被接受。发盘被发盘人依法撤销。被受盘人还盘或拒绝。发盘人发盘后发生不可抗力事件，如政府发布禁令或限制措施造成发盘失效。发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力。合同成立的法律程序——接受根据《公约》的解释，构成有效的接受要具备以下四个条件必须由特定的受盘人做出接受必须表示出来接受的内容须与发盘的内容相符接受通知须在发盘的有效期内送达发盘人对原发盘进行了修改的“接受”“有条件的接受”——对发盘的内容作了增加、限制或修改的“接受”，原则上不能成为有效的接受，应属于还盘。但是，《公约》对此作了较灵活的规定，即对原发盘进行了修改的“接受”应分为两种情况来处理：实质性修改（价格、付款、质量、数量、交货地点和时间、索赔、争端的解决等）：构成还盘，接受无效非实质性修改：发盘人不及时提出异议，即有效“迟到的接受”由于各种原因，导致受盘的接受通知晚于发盘人规定的有效期送达，这在法律上称为“迟到的接受”。受盘人主观原因造成“迟到”，则接受无效，发盘人不受其约束。但也有例外的情况，关键取决于发盘人的意愿，如其及时确认，则仍有效；传递等客观原因造成“迟到”，如发盘人不及时确认其无效，则仍有效。案例我某公司于7月16日收到法国某公司发盘：“马口铁500公吨，单价545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日复电：“若单价500美元CFR中国口岸可接受，履约中如有争议，在中国仲裁”。法国公司当日复电：“市场坚挺，价不能减，仲裁条件可接受，速复”。此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电：“接受你方16日发盘，L/C已由中国银行开出。”结果对方退回L/C。合同是否成立？案例分析合同并未成立。我方19日电并不是有效的接受，因为16日的法商发盘经我方17日还盘已经失效，法商不再受约束。我方应接受的是法国公司17日复电。书面合同的签定书面合同的作用作为合同成立的证据作为履行合同的依据有时作为合同生效的条件书面合同的内容约首（合同名称、订约双方当事人的名称地址、定约意图等）本文（交易条件、双方当事人的权力和义务）约尾（合同的份数、效力、订约时间、地点以及生效时间等）书面合同的格式合同(Contract)确认书(Confirmation)协议书(Agreement)备忘录（Memorandum）意向书（Letterofintent）订单（Order）（具体格式参见教材附件一）总结交易磋商的一般程序询盘、发盘、还盘、接受合同是怎样成立的？一项发盘在有效期内被对方无条件接受，则交易达成，合同成立。发盘的含义、有效成立的条件、发盘的有效期、发盘的终止接受的含义、有效成立的条件、“有条件的接受”、“迟到的接受”合同的履行出口合同的履行进口合同的履行第一节出口合同的履行履行合同既是经济行为，又是法律行为《公约》规定卖方的基本义务：按合同规定交付货物移交与货物有关的单据转移货物所有权以CIF条件、不可撤销即期议付信用证支付的出口合同为例，其一般程序为：货、证、运、款货——准备货物备货备货要求准备货物的具体程序出口报验需报验的商品范围出口报验的手续及要求备货要求——关于货物品质、数量、包装出口方按合同有关规定备货（明示合同义务）。承担相应的默示合同义务。卖方对货物品质承担明示保证责任凡凭规格、等级、标准等文字说明达成的合同，交付货物的品质必须与合同规定的文字说明相符；如系凭样品达成的合同，则所交货物品质必须与样品相一致；如既凭文字说明，又凭样品买卖的合同，则两者均需相符；如合同规定了品质机动幅度，则所交货物品质应在机动范围或品质公差之内。默示合同义务如：货物要适合通常的用途，即可销售或可转销，既包括外观也包括内在质量适合通常的用途，是指货物的“可销性”（saleable)或“商销性”（merchantability)货物要适合特定的使用目的，其前提是买方事先通知，并依赖于卖方的技能和判断力卖方对货物有完全的所有权，不得侵犯他人的权利（主要指知识产权）备货要求——关于货物的备妥时间必须适应合同规定的交货期必须适应信用证规定的交货时间及装运期限必须结合运输条件妥善安排备货要求——关于分批装运除非合同另有规定，卖方必须将货物一次装运除非信用证另有规定，允许分批装运准备货物的具体程序向生产或供货部门安排生产或催交货物核实检查应收货物的品质、数量和包装状况，并对货物进行验收根据合同需要，进行整理、加工和包装，并在运输包装上加刷唛头及其他标志出口报验需报验的商品范围国家法定检验、检疫的商品合同或信用证规定由商检局检验的商品进出口商申请检验、鉴定的商品出口危险货物的包装、装运易腐烂食品的船舱、集装箱等出口报验手续填写出口检验申请单，随附合同、信用证副本等保证检验检疫局有必要的检验出证时间证——落实信用证信用证是向出口方付款的保证，出口方落实信用证关系到能否顺利收汇，因此是履行出口合同的重要环节落实信用证通常包括：催证、审证、改证催开信用证通过信件、电报等催促对方及时办理开证手续，并将信用证送达我方需要催证的情况装运期限较长，临近装运期买方在规定装运期内未按时开来信用证出口方提前装运，可催对方提前开证发现对方资信不佳或市场行情有变审核信用证审证的重要意义——关系到卖方收汇的安全理论上讲，进口方是根据贸易合同申请开证的，开证行接受申请，应开立符合合同的信用证但实际情况却往往并非如此，原因：开证人或开证行工作疏忽、差错进口国惯例或特殊规定，或不了解出口国政策开证人或开证行故意行为，设置陷阱审核内容对信用证本身的审核信用证的性质：可否撤销信用证的有效性：是否存在限制及其他保留条款信用证当事人：开证行是否可靠、开申请人和受益人名称及地址是否正确信用证的到期日（有效期、交单期）和到期地点专项审核信用证对货物、运输、单据等的说明审核信用证的依据贸易合同《跟单信用证统一惯例》（500）实际履行是否有困难，对顺利收汇是否有影响案例国外H公司向我G公司开来信用证，L/C规定：签字的商业发票一式三份，由商检局出据的格式A普惠制产地证书。全套清洁已装船提单，作成我行抬头，通知开证申请人，必须以M公司作为提单的发货人。除发票以外，所有单据不得表示发货人和受益人地址。案例阿格拉贸易有限公司向我某公司开来信用证，L/C规定：2/3正本清洁已装船提单，以阿格拉贸易有限公司为收货人，注明“运费预付”，通知开证申请人。···在装运后受益人必须立即将1/3正本提单直接邮寄给阿格拉贸易有限公司。案例国外G公司向我某公司开来信用证，L/C规定：汇票须于提单日起7天内议付，但不得迟于1999年4月30日。···全套清洁已装船提单注明“运费预付”，以G贸易有限公司作为受货人，通知买方···装载的船名由开证申请人认可，以信用证修改形式通知后本证方始生效。修改信用证——受益人提出修改受益人在审核信用证后，如发现有不符合买卖合同或不利于出口方安全收汇的条款，应及时联系开证申请人，通过开证行对信用证进行修改。修改信用证的要求应尽可能一次性具体明确地提出。修改信用证——开证申请人提出修改不可撤销信用证未经有关当事人同意，不得随意修改。修改信用证的通知由原通知行通知给受益人。受益人对于修改通知，要么全部接受，要么全部不接受，不能只接受部分条款。受益人未接受修改通知前，原信用证条款仍然有效。修改信用证后（不论哪方提出），应及时修改合同。运——托运、投保出口企业在货证齐备后，填制出口货物托运单（货运代理委托书），委托货运代理代为订舱。货代接受委托后向船公司或其代理办理订舱。船公司或其代理配舱，签发装货单（shippingorder，S/O）给托运人。配舱就绪，确定船名、航次、装运日期后，向保险公司投保，取得保险单据。运——报关、装运托运人持船公司签署的S/O，填制出口货物报关单、商业发票等出口单证向海关报关。海关根据有关规定对单据进行审核、出口货物进行查验，如同意出口，办理出口征税，在S/O上盖放行章，并退还托运人。托运人持海关放行的S/O要求船长装货。装货后，由船上的大副签署大副收据（mate’sreceipt,M/R），交给托运人。托运人凭M/R，向船公司换取正本已装船提单。发出已装运通知，便于买方收货。款——制单常用出口单据汇票以发票为中心的货物单据，包括商业发票、包装单据、产地证、检验证书、海关发票等以海运提单为中心的运输单据，包括海运提单、寄单证明、寄船样证明等保险单款——制单、交单对出口单据的要求：单证相符、单单相符正确、完整、及时、简明、整洁交单在信用证到期前及交单期限内向指定银行提交款——结汇我国出口业务对议付信用证的结汇办法有：收妥结汇定期结汇买单结汇（议付）履行出口合同的其他环节出口收汇核销出口退税理赔或索赔第二节进口合同的履行买方的基本义务：收取货物、支付货款假定进口合同为FOB条件、不可撤销信用证方式支付，其履行的一般环节为：申请开立信用证安排运输、投保审单、付款、赎单进口报关提货、检验索赔或理赔填写开证申请书时注意问题对信用证本身的要求信用证的种类、信用证的金额、汇票付款人和付款期限等应严格按合同规定；信用证必须规定一个到期日和一个交单地点，否则，该信用证无效对运输单据的要求如采用海洋运输，一般应要求提供全套凭开证行或