第二章合同法

第二章合同法主讲韩龙„本章所涉及的法条有：《中华人民共和国合同法》（以下简称“合同法”）、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》（以下简称“解释（一）”）、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》（以下简称“解释（二）”）、《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“技术合同解释”）第一节合同概述„一、合同法的适用范围„1、合同的含义„合同是指平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。„2、合同法的适用范围„合同法适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议；有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议不适用《合同法》的规定。„【练习题】„1、下列哪些协议适用合同法的规定？„A．张某与李某签订的转让其二手汽车的协议„B．某出版社与蒋某签订的出版蒋某专著的协议„C．某公司与孙某签订的聘用孙某从事销售工作的协议„D．韩某与某福利院签订的收养该福利院孤儿的协议„二、合同法的基本原则„1、平等原则„2、自愿原则„3、公平原则„4、诚实信用原则„5、遵守公益原则„6．效力原则第二节合同的订立„一、合同的形式„1、书面形式„书面形式是指合同书、信件、数据电文等以有形表现所在内容的形式。„法律、行政法规规定采用书面形式的，或者当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。„2、口头形式„口头形式是指以语言作为合同当事人达成合意的形式。„3、其他形式„如果当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方的行为能够推定双方有订立合同意愿的，可以认定是以其他形式订立的合同。„二、合同的一般条款„合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：„（1）当事人的名称或者姓名和住所；„（2）标的；„（3）数量；„（4）质量；„（5）价款或者报酬；„（6）履行期限、地点和方式；„（7）违约责任；„（8）解决争议的方法。„三、要约„当事人订立合同，应当采取要约、承诺的方式。„1、要约邀请„要约邀请，也称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。这是一种事实行为，不具有法律意义，即对行为人不具有约束力，仅是当事人订立合同的预备行为。„寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、普通的商业广告等属于要约邀请。„2、要约„要约是指一方当事人向对方当事人作出的以一定条件订立合同的意思表示。前者称为要约人，后者称为受要约人。一般认为，要约应具有下列要件，才具有效力：„(1)要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。„(2)要约必须具有订立合同的意图。„(3)要约必须是向相对人发出的意思表示。要约的相对人应为特定的人，但在特殊情况下也可以为不特定的人。例如，商品广告的内容符合要约规定的，虽然是向不特定的人发出的，可以视为要约。„(4)要约的内容必须明确具体。要约除须表明要约人订立合同的愿望以外，还须拟订合同的主要条款，如标的、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等，以供被要约人考虑是否承诺。„3、要约与要约邀请之间的区别„考试中，需要注意区分要约邀请与要约之间的区别：„(1)寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、属于要约邀请。„(2)商品广告一般情况下属于要约邀请。但是，如果商品广告内容具体明确，明确了商品的价格、质量、规格、优惠期，其内容符合要约构成要件，也可构成要约。„(3)悬赏广告属于要约。„4、要约生效条件„要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立的合同，电文进入接收系统的时间视为到达时间。„5、要约的撤回、撤销„（1）撤回„要约的撤回是指要约人在发出要约以后，到达受要约人之前，或者与要约同时到达受要约人。„（2）撤销„要约的撤销是指在要约到达受要约人并生效后，在受要约人发出承诺通知之前，撤销要约的通知到达受要约人。„但是下述情况要约不可撤销：①要约中确定了承诺期限或明示要约不可撤销的，②受要约人有理由认为要约是不可撤销，且为履行合同作了准备工作的。„6、要约失效„有下列情形之一的，要约失效：①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。„四、承诺„1、承诺要件„承诺是指受要约人同意要约内容的意思表示。承诺的有效要件是：„(1)承诺必须由受要约人向要约人作出„(2)承诺必须是在要约确定的期限内作出„(3)承诺必须与要约的内容一致„(4)承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同„(5)承诺的方式必须符合合同的要求„6、承诺的效力„承诺在承诺期限内到达要约人时生效。承诺的生效，意味着合同的成立。„承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知，根据交易惯例或要约的要求作出承诺行为时生效。„7、承诺的撤回„承诺的撤回是指受要约人在发出承诺通知后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。撤回承诺的通知应先于承诺到达要约人或与承诺同时到达要约人。„8、承诺的延迟„承诺的延迟是指受要约人没有在承诺期限内发出承诺。超过承诺期限作出承诺，该承诺不产生法律效力。承诺延迟可以分为两种：„（1）主观逾期„受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。„（2）客观逾期„受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。„【练习题】„1、某超市在报纸上登出广告，求购一级大米10吨，价格面议。某粮食厂给超市打电话，表示有二级大米10吨，每吨2500元，如果超市同意购买，即刻送货上门，货到付款。据此，下列说法哪些是正确的？„A.超市的广告构成要约„B.粮食厂的意思表示构成承诺„C.超市的广告构成要约邀请„D.粮食厂的意思表示构成要约„2、甲公司为建办公大楼以公告方式进行招标。乙公司根据招标公告制定了一份完整的投标书参加投标，但没有中标。根据合同法及相关规定，下列说法哪些是正确的？„A．甲公司发布的招标公告为要约邀请„B．乙公司提交的投标书为要约„C．乙公司提交的投标书为承诺，合同成立„D．乙公司没有中标，合同没有成立„3、田某在网站发声明求购某款二手手机一部，价格面议。钟某给田某打电话，表示有该款手机一部，八成新，售价800元，如果田某同意购买，即刻送货上门，货到付款。根据合同法及相关规定，下列说法哪些是正确的？„A．田某的求购声明构成要约„B．田某的求购声明构成要约邀请„C．钟某的电话内容构成承诺„D．钟某的电话内容构成要约„„4、甲公司欲出售一批货物给乙公司，甲公司向乙公司发出要约后，因进货渠道发生困难而欲撤回要约。根据合同法及相关规定，下列哪些情形下，甲公司发出的要约可以被撤回？„A．撤回要约的通知在该要约到达乙公司之前到达乙公司„B．撤回要约的通知在乙公司发出承诺通知之前到达乙公司„C．撤回要约的通知与该要约同时到达乙公司„D．撤回要约的通知在乙公司发出承诺通知的同时到达乙公司„5、根据合同法的有关规定，在下列哪些情形下，要约不得撤销？„A．要约已经到达受要约人„B．要约人确定了承诺期限„C．要约人明示要约不可撤销„D．受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作„四、合同的成立„1、合同成立的要件„①承诺生效时，合同成立。„②当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。„③当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。„④法律、法规规定或当事人约定应采用书面形式订立合同，当事人未用书面形式，但当事人一方已履行了合同主要义务，对方接受的，合同成立。„⑤采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。„2、合同成立的时间和地点„(1)成立时间„①以直接对话方式订立的合同，以承诺人表示承诺的时间为合同成立的时间，如当面洽购物品或电话要约，均以对方表示承诺的时间为准。„②当事人采用书面形式订立合同的，合同的成立时间为合同双方签字或盖章的时间；签字、盖章有先后的，以最后签字、盖章的时间为合同成立时间。„③在合同成立前要求签订确认书的，以签订确认书的时间为合同成立时间。„(2)成立地点„①承诺生效的地点为合同成立的地点。如果采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。„②采用书面形式订立合同的，双方当事人签字盖章地点为合同的成立地点，签字盖章不在同一地点的，最后签字盖章的地点为合同成立的地点。„【练习题】„6、根据合同法的规定，下面哪些情形中，合同已经成立?„A.张某对杨某说：“我这块手表1000块钱卖给你，要不要?”杨某说：“好，一言为定。”„B.某电脑公司与某销售公司签订了销售500台电脑的合同，双方就合同的全部条款都已经协商完毕，打印好后各执一份，但没有签字盖章。不久该电脑公司便按合同约定将电脑运送到了该销售公司，该销售公司全部予以验收„C.某超市发传真给某食品厂，上面写着“请速运200箱牛肉味方便面来我超市”。该食品厂立即传真回复:“现有200箱鸡肉味方便面，如需要，明日送货上门。”„D.郭某打电话给马某说：“昨天你想买的那枚珍珠我决定卖给你了，8000块钱。”马某未置可否„7、甲乙双方口头约定：甲将其祖传名画以5万元的价格卖给乙，交画日期为2008年2月1日，付款期限为同年2月10日之前，由双方签订书面合同予以确认。后甲依约定将画交付于乙。乙接受该画，但以价格过高为由拒绝付款，并要求降低价格。双方一直未能签订书面合同。对此，下列哪些说法是正确的？„A．双方约定签订书面合同但实际并未签订，故合同不成立„B．双方虽未签订书面合同，但甲已将画交付于乙，乙予以接受，故合同成立„C．甲有权请求乙支付该画的价款5万元„D．因乙未付款，故该画所有权仍属于甲„8、根据合同法及相关规定，下列说法哪些是正确的？„A．当事人采用数据电文形式订立合同，并约定在合同成立之前签订确认书的，签订确认书时合同成立„B．当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点„C．法律、行政法规规定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立„D．采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立„9、根据合同法及相关规定，在没有约定的情况下，对于采用数据电文形式订立合同，下列说法哪些是正确的？„A.发件人有主营业地的，其主营业地为合同成立的地点„B.发件人没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点„C.收件人有主营业地的，其主营业地为合同成立的地点„D.收件人没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点„„五、格式条款合同„1、格式条款合同的含义„格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。„2、格式条款合同的订立规则„提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意有关免除或者限制其责任的条款，并按照对方的要求对该条款予以说明。„3、格式条款无效的情形„格式条款无效3种情形：„①提供格式条款一方免除其责任；„②加重对方责任；„③排除对方主要权利的条款。„4、格式条款的解释„①对格式条款理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。„②对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释。„③格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。„【练习题】„10、根据合同法及相关规定，下列关于合同中的格式条款的说法，哪些是正确的？„A．提供格式条款一方免除其责任的条款无效„B．提供格式条款一方加重对方责任的条款无效„C．对格式条款有两种以上解释的，应当作出有利于提供格式条款一方的解释„D．违反法律、行政法规强制性规定的格式条款无效„六、缔约过失赔偿责任„缔约责任主要发生于四种情况：„(1)假借订立合同，恶意进行磋商„一方没有缔结合同的真实意