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教师：王立平第五章目录引例合同的基本理论合同的订立合同的效力合同的履行合同的变更、转让和终止合同的违约责任引例：它们是合同吗？一、合同的概念与分类第一节合同概论《中华人民共和国合同法》为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设制定。由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，于1999年10月1日起施行。共计第二十三章四百二十八条。合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律规范总称。概念：《合同法》第二条规定：本法所称“合同”是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。有名合同无名合同双务合同单务合同有偿合同无偿合同诺成性合同实践性合同要式合同非要式合同合同的分类取得权益是否须付相应代价为标准是否设有规范并赋予一个特定名称为标准是否须付标的物或完成其他给付为标准是否要求必须符合一定的形式才能成立是否由双方当事人互负为标准第二节合同的订立•一、合同形式•《合同法》第十条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。•法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。••口头形式的合同是指当事人以直接对话的方式或者以通讯设备如电话交谈订立合同。•它广泛应用于社会生活的各个领域，与人们的衣食住行密切相关，如在自由市场买菜、在商店买衣服等。•书面形式是指合同书、信件以及数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。随着技术手段的进步，双方通过电子邮件、QQ聊天约定的合同，也可以视为书面合同。注意！•“其他形式”，主要指行为形式，即当事人并不直接用口头或者书面形式进行意思表示，而是通过实施某种作为或者不作为的行为方式进行意思表示。•如顾客到自选商场购买商品，直接到货架上拿取商品，支付价款后合同即成立，无须以口头或书面形式确立双方的合同关系。甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。试分析：（1）此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？（2）为什么？案例一：•（1）此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？•双方当事人签订的口头合同具有法律约束力。•（2）为什么？•依据《合同法》第10条的规定，当事人订立合同可以采用口头形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。买卖合同在《合同法》上属于不要式合同，不采取书面形式对买卖合同效力没有影响。依据《合同法》第44条的规定，依法成立的合同，自成立之时起生效。本案中双方当事人之间的买卖合同属于生效的买卖合同，双方当事人理应按照《合同法》合同必须严格遵守的规则，履行自己的合同义务。平等原则合法原则和公序良俗原则公平原则订立合同基本原则自愿原则诚实信用原则某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶。试分析：（1）赵某的诉讼请求有无法律依据？为什么？（2）法院应如何处理？案例二：•（1）赵某的诉讼请求有无法律依据？为什么？•赵某的诉讼请求有法律依据。李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，且显失公平系由于赵某欠缺交易经验所致，因此赵某有权依据《合同法》第54条的规定，请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，依据《合同法》第58条的规定，赵某有权请求李某返还财产。依上述理由，赵某的诉讼请求有法律依据。•（2）法院应如何处理？•法院应根据《合同法》第54条的规定撤销该花瓶买卖合同。并依据《合同法》第58条的规定，要求李某将花瓶退还给赵某，赵某将收到的花瓶款退还给李某。若李某愿意支付与该花瓶价值相当的价款，赵某也同意接受，赵某可以不用撤销该合同，由李某补齐余下的价款即可。合同的内容•xxx公司贸易合同•买方：________电传：________•卖方：________电传：________•按本合同条款，买方同意购入，卖方同意出售下述产品，谨此签约。•１．品名、规格：________•单位：________•单价：________•总价：________•总金额：________贸易合同样例•２．原产国别和生产厂：________•３．包装：•须用坚固的木筱或纸箱包装。以宜于长途海运／邮寄／空运及适应气候的变化。并具备良好的防潮抗震能力。由于包装不良而引起的货物损伤或由于防护措施不善而引起货物锈蚀，卖方应赔偿由此而造成的全部损失费用。包装箱内应附有完整的维修保养、操作使用说明书。•４．装运标记：•卖方应在每个货箱上用不褪色油漆标明箱号、毛重、净重、长、宽、高并书以防潮、小心轻放、此面向上等字样和装运：•５．装运日期：________•６．装运港口：________•７．卸货港口：________•８．保险：________•装运后由买方投保。•９．支付条件：•采用信用证：•买方收到卖方交货通知〔详见本合同条款１１（１）ａ〕，应在交货日前１５～２０天，由____________银行开出以卖方为受益人的与装运全金额相同的不可撤销信用证。卖方须向开证行出具１００％发票金额即期汇票并附装运单据（见本合同第１０款）。开证行收到上述汇票和装运单据即付以支付（电汇或航邮付汇）。•信用证于装运日期后１５天内有效。•１０．单据：•小海运•全套洁净海运提单，标明运费付讫／运费预付，作成空白背书并加注目的港________公司。•（1）发票一式五份，标明合同号和货运唛头（若货运唛头多于一个，发票需单独开列），发票根据有关合同详细填写。•（2）由厂商出具的装箱清单一式两份。•（3）由厂商出具的质量和数量保证书。•（4）货物装运后立即用电报／信件通知买方。•此外，货发１０天内，卖方将上述单据（第５条除外）航邮寄两份，一份直接寄买方，另一份直接寄目的港________公司。•１１．装运：•Ｆ．Ｏ．Ｂ．条款：•ａ．卖方于合同规定的装运日期前３０天，用电报／信件将合同号、品名、数量、价值、箱号、毛重、装箱尺码和货抵装运港日期通知买方，以便买方租船订舱。•ｂ．卖方船运代理________公司________•（电报：________），负责办理租船订舱事宜。•ｃ．________租船公司或其港口代理（或班轮代理），预计船达装运港１０天之前，即将船名、预计装货日期、合同号等通知卖方以便卖方安排装运。要求卖方•与船方代理保持密切联系。当需要更换运载船舶及船舶提前、推迟抵达时，买方或其船方代理应及时通知卖方。•若船在买方通知日后３０天内尚未抵达，则第３０天后仓储费和保险费用由买方承担。•ｄ．若载运船舶如期抵达装运港，卖方因备货未妥而影响装船，则空舱费和滞期费均由卖方承担。•ｅ．货物越过船舷并从吊钩卸下前，一切费用和风险由卖方承担；货物越过船舷并从吊钩卸下，一切费用和风险属买方。•１２．装运通知•货物业经全部装船，卖方应将合同号、品名、数量、发票金额、毛重、船名和启船日期等立即以电报／信件通知买方。若因卖方通知不及时致使买方不能及时投保，卖方则承担全部损失。•１３．质量保证：•卖方保证：所供货物，系由最好的材料兼以高超工艺制成，商标为新的和未经使用的，其质量和规格符合本合同所作的说明。自货到目的港起１２个月为质量保证期。•１４．索赔：•自货到目的港起９０天内，经发现货物质量、规格、数量与合同规定不符者，除那些应由保险公司或船方承担的部分外，买方可凭________出具的商检证书，有权要求更换或索赔。卖方担保货到目的港起１２个月内，使用过程中由于材料质量低劣和工艺不佳而出现的损伤，买方立即以书面形式通知卖方并出具________商检局开列的检验证书，提出索赔。商检验书乃索赔之依据。按买方索赔要求，卖方有责任立即排除货物之缺陷、全部或部分更换货物或根据缺陷情况将货物作降价处理。•１５．不可抗力：•在货物制造和装运过程中，由于发生不可抗力事故致使延期交货或不能交货，卖方概不负责。卖方于不可抗力事件发生后，即刻通知买方并在事发１４天内，以航空邮件将事故发生所在地当局签发的证书寄交买方以作证据。即使在此情况下，卖方仍有责任采取必要措施促使尽快交货。•不可抗力事故发生后超过１０个星期而合同尚未履行完毕，买方有权撤销合同。•１６．合同延期和罚款：•除本合同１５条所述不可抗力原因，卖方若不能按合同规定如期交货，按照卖方确认的罚金支付，买方可同意延期交货，付款银行相应减少议定的支付金额，但罚款不得超过迟交货物总额的５％。卖方若逾期１０个星期仍不能交货，买方有权撤销合同。尽管合同已撤销，但卖方仍应如期支付上述罚金。•１７．仲裁：•凡涉及本合同或因执行本合同而发生的一切争执，应通过友好协商解决，如果协商不能解决，则可提交________仲裁委员会根据该会暂定的仲裁法则和程序进行仲裁。仲裁将在________进行，仲裁裁决是终局，对双方都有约束力。仲裁费用由败诉方承担。仲裁也可在双方均能接受的第三国进行。•１８．附加条款：•本合同原本两份。经双方签字，各执一份，仅此声明。•卖方：________•买方：________《合同法》有关内容第十三条：当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。第十四条：要约是希望和他人订立合同的意思表示。《合同法》第二十一条的规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。即受约人同意接受要约的全部条件而与要约人成立合同。三、合同订立程序第十四条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：(1)内容具体确定；(2)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。《合同法》关于要约的规定张某被某公司录用，于是决定请朋友王某餐馆吃饭以表庆祝，王某欣然同意，并依约而至。然张某最终未依约而至。王某为此花费费用(贺礼)约几百元。分析：王某能否以张某违约为由，要求赔偿或另请吃饭？案例三：答：（1）要约的含义是希望和他人订立合同的意思表示；（2）不能。在本案中，张某和王某属于好意施惠关系，并非民事活动，未产生民事法律关系。此外，张某的邀请不符合要约的构成目的，因为要约的缔结是以成立合同为目的的。所以本案并未成立合同，也就没有违约的可能，王某不能要求张某赔偿或另请吃饭。•（一）要约的生效时间•第十六条：要约到达受要约人时生效。•采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时间，视为到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统首次时间，视为到达时间。•（二）要约的撤回与撤销•第十七条：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。•第十八条：要约可以撤销。•第十九条：有下列情形之一的，要约不得撤销：•(1)要约人确定了承诺期限或者以其他的形式明示要约不可撤销；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。第二十条：有下列情形之一的，要约失效：(1)拒绝要约的通知到达要约人；(2)要约人依法撤销要约；(3)承诺的期限届满，受要约人未作出承诺；(4)受要约人对要约的内容作出实质性的变更。《合同法》关于承诺的规定•(一)承诺形式：•《合同法》第二十二条规定：“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。”据此，承诺一般应以口头形式、书面形式作出，或者根据交易习惯或要约的要求以行为作出。（