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第五章合同法第一节合同法概述第五节合同的担保第二节合同的订立第六节合同的变更、第三节合同的效力转让和终止第四节合同的履行第七节违约责任第一节合同法概述一、合同概述合同概念及特征合同又称为契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。反映的是当事人对其意思表示的一致性。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。合同的分类：1.有名合同和无名合同以法律是否设有规则并赋予一个特定名称为标准；2.双务合同与单务合同以给付义务是否由双方当事人互负为标准；3.有偿合同和无偿合同以当事人取得权益是否须付相应代价为标准；4.诺成合同与实践合同以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付义务为标准；5.要式合同与非要式合同以合同的成立或生效是否须特定的形式为标准。本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定二、合同法概念合同法是调整合同关系的法律规范的总称。发展进程：1999年3月15日第九届全国人民代表大会第2次会议审议通过《中华人民共和国合同法》，1999年10月1日起施行。适用范围《合同法》调整的是平等主体之间的交易关系。政府的经济管理活动，属于行政管理关系，不是民事关系，不适用《合同法》；企业、单位内部的管理关系，不是平等主体间的关系，也不适用《合同法》。有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议，虽然是平等主体间的关系，但也不适用《合同法》的规定，由其他法律调整。劳动争议和土地承包合同不适用合同法。【例题·选择题】下列协议中哪个适用《合同法》？A.甲与乙签订的遗赠扶养协议B.乙与丙签订的监护责任协议C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议D.丁与戊企业签订的企业承包协议【正确答案】ACD基本原则1.平等原则“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”，这是合同法中最基本的原则。主要含义有：（1）订立平等；（2）履行平等；（3）承担责任平等。2.自愿原则“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”主要含义有：（1）当事人依自己意愿决定是否订立合同；（2）当事人依自己意愿决定与谁订立合同；（3）当事人依自己意愿决定合同的内容和形式；（4）通过协商有权变更或解除合同。3.公平原则“当事人应当遵循公平原则确定双方的权利义务。”主要含义有：（1）参与合同机会的公平性；（2）享有权利和承担义务的对应性；（3）承担责任的合理性。4.诚实信用原则“当事人行使权利、承担义务应当遵循诚实信用原则。”主要含义有：（1）订立合同的诚实信用；（2）履行合同的诚实信用；（3）变更或解除合同的诚实信用；（4）解释合同的诚实信用。5.守法原则和尊重公序良俗原则“当事人订立合同、履行合同，应当遵循法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”主要含义有：（1）当事人订立合同时，要遵循法律、行政法规中关于合同的形式、内容等规定；（2）当事人订立合同时，要维护社会公德，维护社会经济秩序。第二节合同的订立一、合同当事人主体范围：自然人、法人和其他组织。合同订立主体的资格：订立合同时应具有相应的民事权利能力和民事行为能力。1.完全民事行为能力人可订立任何合法合同；2.限制和无民事行为能力人只能订立与其年龄智力相适应的合同。二、合同订立的形式和内容合同形式1.书面形式：指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。2.口头形式：被广泛使用于即时清结合同和消费合同。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。3.默示形式:指行为人并不直接表示其内在意思，只是根据他的某种行为（作为或不作为）按照逻辑推理的方法，或者按照生活习惯推断出行为人内在意思的形式。默示行为分为：（1）推定形式：是指行为人并不直接用口头形式或书面形式进行意思表示，而是通过实施某种行为来进行意思表示。推定行为实际上就是通过行为人实施的积极作为，推定出行为人已作出要达到某种法律后果的意思表示。（2）沉默形式：是指行为人既不用语言表示，又不用积极行为表示，而是以消极的不作为的方式进行意思表示，即根据行为人的沉默来认定其具有某种意思。合同内容（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。格式条款格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。1.提供格式条款一方有提示、说明的义务，应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；2.提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；3.对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，以非格式条款为准。【淘宝网注册页面】淘宝平台服务协议【审慎阅读】您在申请注册流程中点击同意本协议之前，应当认真阅读本协议。请您务必审慎阅读、充分理解各条款内容，特别是免除或者限制责任的条款、法律适用和争议解决条款。免除或者限制责任的条款将以粗体下划线标识，您应重点阅读。如您对协议有任何疑问，可向淘宝平台客服咨询三、合同订立的程序1.要约概念：是一方当事人向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。构成要件：（1）要约必须是特定的人发出的意思表示；（2）发出的意思表示，其内容具体、确定；（3）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束；（4）要约必须经送达到对方。所谓“要约到达受要约人”不一定实际送达到受要约人或者其代理人手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱等）即为送达。例题：甲公司于6月5日向乙公司以快递的方式发出一要约，6月8日送到乙公司由乙公司门卫签收，6月10日门卫将信函送交董事长办公室，6月12日办公室秘书将信函交董事长签阅。则甲要约生效的时间是（）。A.6月5日B.6月8日C.6月10日D.6月12日【正确答案】B要约邀请：又称要约引诱，是一方希望他方向自己发出要约的意思表示。比如，公司向客户寄送报价单、价目表、商品目录；拍卖广告、招标广告、招股说明书等。在报纸、电视、广播中的商业广告、招聘广告及出租房屋广告等也是要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。要约与要约邀请的区别：（1）目的不同：要约邀请的目的是诱使他人向行为人发出要约，而不是期待他人的承诺。（2）内容不同：要约邀请的内容是订立合同的建议，不包含合同的主要条款。即使他人表示同意，也无法使合同成立。（3）对象不同：要约邀请是向不特定的相对人发出的，而要约一般向特定的受要约人发出。【例题·选择题】甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。A.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任C.甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任【正确答案】B【例题·选择题】下列选项中，属于要约的是（）。A.公共汽车进入站台载客B.商店明码标价出售商品C.档案馆展出珍贵历史档案D.悬赏广告【正确答案】ABD【案例分析】年终岁末，很多人都盼望着收到一份心仪的圣诞或新年礼物，没想到卓越网倒是给众多读友送了份“大礼”。2009年12月23日凌晨1时至4时许，在中国最大的购书网站之一的卓越网上一系列价格数百甚至上千元的古籍竟然均售价25元。如：《二十四史》、《明史》、《全宋词》、《李太白全集》、《苏轼文集》、《资政通鉴》等等。这一“好消息”随即在热爱读书的网友群体中流传，很多网友开始抢购，甚至有一次购买几套的消费者，一些书籍很快被抢购一空，显示处于缺货状态。【案例分析（续）】但到了12月23日凌晨6时许，该批优惠书籍都提回原价。经卓越客服人员证实，25元的标价是网站修改图书标价发生错误，“乌龙订单”在客户不知情的情况下被卓越网单方面全部取消。在此之前卓越网客户未得到任何取消订单的通知。这些订单是在没有与消费者沟通的情况下被卓越亚马逊单方面取消，一些已经网上支付的货款被退到了用户的帐户中，一些已经发货的订单被取消并追回。据不完全统计，受此影响的至少有数百位网友，未经证实的数据是，有网友援引客服的话称，“25元门”涉及上万单。要约的撤回：要约撤回是要约发出后但在生效前，要约人对该要约不发生法律效力的意思表示。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人有效。要约的撤销：要约撤销是要约人在要约生效后而受要约人承诺前，使该要约失去法律效力的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。要约的失效：有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。【例题·选择题】乙公司向甲公司发出要约，旋即又发出一份“要约作废”的函件。此函件与要约同时到达。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘记交给董事长。第三天，甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟2个星期，其他条件都可以接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？A.要约已被撤回B.要约已被撤销C.甲公司对要约作了实质性改变D.甲公司承诺超过了有效期【正确答案】A【例题·选择题】甲农场于7月2日向乙农场发出要约，要卖给乙农场一头种牛，甲农场要求乙农场15天内答复。甲农场的要约于7月5日到达乙农场。7月3日，甲农场又给乙农场去信，该种牛对本场意义重大，不能出售，请乙农场原谅，第二封信于7月6日到达。乙农场7月7日回信表示接受甲农场的一切条件，该回信7月10日到达，甲农场拒绝交货，请根据已知条件，选择下列正确的选项（）。A.甲、乙之间的合同不成立，因为要约已被撤销B.甲、乙之间的合同成立，因为要约没有被撤销C.甲、乙之间的合同于7月10日承诺到达时成立D.甲、乙之间的合同不成立，因此乙只能追究甲的履约责任，不能追究其违约责任【正确答案】BC2.承诺概念：是受要约人同意要约的意思表示。构成要件：（1）承诺必须由受要约人向要约人做出；（2）承诺应当在要约规定的期限内到达要约人；（3）承诺的内容必须与要约的内容一致；（4）承诺的方式符合要约的要求。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。生效：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺迟延：是指受要约人所作承