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1第十四章工业产权法律制度第一节知识产权的基本理论（略）第二节专利法律制度一、专利权的主体1、发明人（1）发明人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人，发明人只能是自然人。（2003年综合题）（2）由于发明创造属于事实行为，不属于法律行为，因此，不论从事发明创造的人是否具备完全民事行为能力，只要其完成了发明创造，都可以被界定为发明人。2、专利申请人（1）专利申请人可以是发明人，也可以不是发明人。（2）两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。【相关链接1】委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利；研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。【相关链接2】合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利；当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。二、职务发明（P548）（2007年多选题）1、职务发明的界定（1）在本职工作中作出的发明创造。（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。（3）退休、退职或者调动工作后“1年内”作出的，与其在原单位承担的本职工作“有关”的发明创造。（4）主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。【解释1】利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。【解释2】前3条专利申请人肯定是单位；第4条先看单位与发明人是否有约定，未约2定的，单位才是专利申请人。【相关链接1】（1）对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属于职务技术成果；（2）在技术成果“完成后”利用法人的物质技术条件进行验证、测试的，不属于职务技术成果。【相关链接2】（1）职务技术成果的使用权、转让权属于法人，法人可以就该项技术成果订立技术合同；（2）法人订立技术合同转让职务技术成果时，“完成人”享有以同等条件优先受让的权利。【例题1·多选题】甲是乙公司的研发人员，经长期研究，完成单位交付的研发任务，开发出了一种抗癌新药，现欲申请专利。以下关于该成果权利归属的说法中，正确的是（）。（2007年）A、专利申请权及专利权均归乙公司B、专利申请权归乙公司，专利权归甲C、专利申请权归甲，专利权归乙公司D、乙公司转让专利权时，甲在同等条件下有优先受让权【答案】AD【解析】（1）选项ABC：对于职务发明创造，申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人；（2）选项D：法人订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。【例题2·单选题】某研究所的研究员王某利用本单位的物质技术条件完成了一项发明，之前王某与研究所就该项发明有一份协议，约定了专利申请权和专利权归王某。根据《专利法》的规定，以下关于该项发明专利申请权和专利权归属的说法，正确的是（）。A、专利申请权和专利权归研究所B、专利申请权归研究所，专利权归王某C、专利申请权和专利权归王某D、专利申请权归王某，专利权归研究所【答案】C【解析】利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。2、对发明人的奖励措施（P558）（2009年新增、2010年调整）被授予专利权的单位可以与发明人约定或者在其依法制定的规章制度中规定符合《专利法》规定的奖励、报酬的方式和数额。（1）奖金被授予专利权的单位未与发明人约定，也未在其依法制定的规章制度中规定符合《专利法》规定的奖励方式和数额的，应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3000元，一项实用新型或者外观设计专利的奖金最低不少于1000元。（2）报酬被授予专利权的单位未与发明人约定，也未在其依法制定的规章制度中规定符合《专利法》规定的报酬的方式和数额的，在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2％，或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于0.2％，作为报酬支付给发明人或者设计人。或者参照上述标准，3发给发明人或者设计人一次性报酬。（3）专利实施许可被授予专利权的单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从收取的使用费中提取不低于10％，作为报酬支付给发明人或者设计人。三、专利权的客体（P549－550）1、发明（1）产品发明专利权仅及于其产品本身；方法发明专利权不仅及于其方法本身，而且及于用该方法直接获得的产品。（2）产品发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在原告；方法发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在被告。2、实用新型（2007年单选题）（1）实用新型仅限于产品，不包括方法。（2）实用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品，气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围。3、外观设计（2009年原制度单选题）（1）外观设计是产品的外观设计，外观设计必须以产品的外表为依托，构成产品与设计的组合。（2）实用新型和外观设计只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序。（3）专利实施的强制许可仅限于发明和实用新型，不包括外观设计。（4）发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。发明、实用新型和外观设计的区别发明实用新型外观设计范围产品\方法固态产品产品授予条件新颖性创造性实用性新颖性创造性实用性新颖性审查程序初步审查实质审查初步审查初步审查保护期限20年10年10年保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容以图片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片所表示的该产品的外观设计外国优先权12个月12个月6个月本国优先权12个月12个月×强制许可√√×专利侵权的范围制造、使用、许诺销售、销售、进口制造、销售、许诺销售、进口职务发明给发明人或者设计人的奖金不少于3000元不少于1000元不少于1000元职务发明给发明人或者设计人的不低于2％不低于2％不低于0.2％4报酬职务发明单位许可他人实施时给发明人或者设计人的报酬不低于10％不低于10％不低于10％【例题1·单选题】根据专利法律制度的规定，某汽车制造厂完成的下列新技术成果中，可能获得实用新型专利的是（）。（2007年）A、汽车新燃料B、汽车防冻液C、汽车发动机D、汽车节能方法【答案】C【解析】（1）选项AB：实用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品，气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围；（2）选项D：实用新型仅限于产品，不包括方法。【例题2·单选题】根据《专利法》的规定，下列关于外观设计专利申请及专利权的表述中，不正确的是（）。（2009年原制度）A、外观设计专利申请应当与产品结合B、外观设计专利申请不进行实质审查C、外观设计专利权可以被强制许可D、外观设计专利权的保护期为10年【答案】C【解析】（1）选项A：外观设计是产品的外观设计，外观设计必须以产品的外表为依托，构成产品与设计的组合；（2）选项B：实用新型和外观设计只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序；（3）选项C：专利实施的强制许可仅限于发明和实用新型，不包括外观设计；（4）选项D：发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。【例题3·多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，国务院专利行政部门经初步审查没有发现驳回理由，应当作出授予专利权的决定并予以登记和公告的有（）。A、产品发明专利权申请B、方法发明专利权申请C、实用新型专利权申请D、外观设计专利权申请【答案】CD【解析】（1）选项AB：发明专利权采取初步审查和实质审查；（2）选项CD：实用新型专利权和外观设计专利权只采取初步审查。四、授予专利权的条件（P551－552）1、新颖性的地域标准我国采用的是“世界性标准”（2009年调整）。2、新颖性的时间标准以国务院专利行政部门“收到”专利申请文件之日为申请日。【解释】判断发明创造是否具备新颖性，我国未采用“发明日标准”，而采用“申请日标准”，即以国务院专利行政部门收到专利申请文件的先后日期为标准。（2003年综合题）3、抵触申请（1）由于在先申请的存在，使得在后申请的同一发明创造不具备新颖性。5（2）如果先申请在被公布以前撤回、放弃，则不能构成抵触申请。【解释】申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请，专利申请被撤回后，该申请视为自始即不存在。如果专利申请的撤回是在专利公开以前提出的，在撤回之后，申请人可以重新提出申请，其他人也可以就相同的发明创造提出专利申请。如果撤回是在专利公开以后提出的，则该发明创造已丧失新颖性，任何人就此发明创造提出申请都会被驳回。4、丧失新颖性的例外（2008年多选题）申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；（3）他人未经申请人同意泄露其内容的。【例题·多选题】甲于2008年8月1日向国务院专利行政部门提出一个关于吸尘器的发明专利申请。在甲申请专利之前发生的下列事实中，不会影响甲专利申请新颖性的有（）。（2008年）A、2008年3月15日，甲在中国政府主办的一个国际展览会上首次展出了这种吸尘器B、2008年4月10日，应当承担保密义务的工作人员乙，未经甲同意擅自在一个学术会议上公布了该发明C、2008年5月12日，甲在国家商务部组织召开的一个技术会议上首次发表了介绍该发明的演讲D、2008年6月18日，甲在某国际性学术刊物上首次刊登了介绍该发明的学术论文【答案】ABC【解析】申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的（选项A）；（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的（选项C）；（3）他人未经申请人同意泄露其内容的（选项B）。五、不授予专利权的项目（P553）1、科学发现2、智力活动的规则和方法【解释】进行智力活动的设备、装置或者根据智力活动的规则和方法而设计制造的仪器，可以授予专利权。3、疾病的诊断和治疗方法【解释】（1）对于脱离了人体的物质（血液、毛发等）的化验方法可以授予专利权；（2）用于诊断或者治疗疾病的仪器设备可以授予专利权。4、动植物品种【解释】对动植物品种的生产方法，可以授予专利权。5、用原子核变换方法获得的物质6、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计7、违反法律、社会公徳或者妨害公共利益的发明创造8、发明创造本身的目的并不违法，但其实施可以破坏社会公徳或者妨害公共利益（万能钥匙）9、违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造10、专门用于伪造货币的方法或者工具【例题·多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，不授予专利权的有（）。6A、甲发明了仿真伪钞机B、乙发明了对糖尿病特有的治疗方法C、丙发现了某植物新品种D、丁发明了某植物新品种的生产方法【答案】ABC【解析】选项D：对动植物品种的生产方法，可以授予专利权。六、专利申请原则（P553－556）1、先申请原则（1）先申请的判断标准是专利“申请日”。（2）国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日；如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。（3）如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人。【例题·单选题】2009年6月1日，国家知识产权局收到了甲公司递交的一项方法发明专利申请，6月5日收到乙公司相同方法的