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第三章汉代的法律制度第一节两汉法律指导思想的变化一、两汉的社会基本状况（公元前202－220）西汉初期：前70年：高祖（刘邦）文帝、景帝西汉中期：武帝西汉后期王莽东汉：汉光武帝（刘秀）汉初对秦亡的反思：政策：用刑宽缓、轻徭薄赋，德刑相为用等；行政设置：分封制与郡县制同存，“惩戒亡秦孤立之败”二、汉代法制思想的两次转型（一）汉初黄老“无为而治”的治理思想1．黄老思想的主要内容与政策上的体现核心内容:无为而治、与民休息我无为而民自化,我好静而民自正,我无事而民自富,我无欲而民自朴具体政策体现:轻刑薄赋、德刑并用等陆贾“蒙恬讨乱于外，李斯治法于内。事逾烦，天下逾乱；法逾滋，而奸逾炽：兵马益没，而敌人逾多。秦非不欲为治，然失之者，乃举报暴众而用刑太极故也。“乡使秦以并天下，行仁义，法先王，陛下安得而有之？”“马上得之，宁可以马上治乎？“君子之为治也，块然若无事，寂然若无声，官府若无吏，亭落若无民。闾里不讼于巷，老幼不愁于庭。”２．汉初无为而治的制度（1）简政宽刑汉惠帝（刘盈）元年诏令民有罪，买爵三十级，就可以免死罪四年颁布“除挟书律”末年拟废除族诛法、妖言令。高后元年春正月，惠帝死后五个月，下诏说；“前日孝惠皇帝言欲除三族罪、妖言令，议末决而崩，今除之。汉文帝（刘恒）元年十二月：诏令废除相坐律。二年五月：又重申废除“诽谤、妖言之罪”十六年：废除肉刑。汉景帝（刘启）诏今年八十以上，八岁以下，以及孕妇，盲人、侏儒在囚禁审讯时，可不加刑具．（2）与民休息司马迁说：惠帝、高后之时，“黎民得离战国之苦，君臣俱欲休息乎无为”主要表现为：减轻田租鼓励增殖劳动人口（女子年十五以上，三十以下不嫁者分五等加倍征收赋税）适当放宽抑商政策:：“开关梁，弛山泽之禁”；“纵民得铸钱、冶铁、煮盐”减轻力役负担（如修建长安城。所动用的民力，只限于长安六百里内，每次征发男女十四万人，前后只有两次，每次服役时间一个月）对外避免诉诸兵戎无为而治之例：A.萧规曹随“萧何为法，较若画一；曹参代之，守而勿失。载其清净，民以宁壹。”B.丙吉问牛《汉书·丙吉传》：吉又尝出，逢清道群斗者，死伤横道，吉过之不问，掾史独怪之。吉前行，逢人逐牛，牛喘吐舌。吉止驻，使骑吏问：“逐牛行几里矣？”掾史独谓丞相前后失问，或以讥吉，吉曰：“民斗相杀伤，长安令、京兆尹职所当禁备逐捕，岁竟奏行赏罚而已。宰相不亲小事，非所当于道路问也。方春未可大热，恐牛近行用暑故喘，此时气失节，恐有所伤害也。是以问之。”掾史乃服，以吉知大体。C.直不疑的无为而为直不疑在文帝时位至御史大夫，封塞侯。“塞侯直不疑者，南阳人也，为郎，事文帝。其同舍有告归，误持同舍郎金去。已而金主觉，妄意不疑。不疑谢有之，买金偿。而告归者来而归金，而前郎亡金者大惭。以此称为长者。”（3）崇法守法《黄老帛书》说：“道生法。法者，引得失以绳，而明曲直者也。故执道者，生法而弗敢犯也，法立而弗敢废也。夫能自引以绳，然后见知天下而不惑矣。”案例：文帝守法文帝马队经过中渭桥，有一人从桥下走出来。惊了汉文帝所乘马。于是派人把这人抓了来，交给法官张释之处理。那人解释说，看见马队，躲到桥下，后来以为马队走了，就出来。出来看见马队还在，就跑。张释之依律，判此人罚款。汉文帝很生气，这人惊了我的马，还算马温和，换其它马，不伤了我吗？你怎么只是罚款。张释之说，法律，是天子与天下人都必须共同遵守的。法律就是这样规定的，你要加重处罚，这样法律就不能取信于民了。汉文帝思考后说，法官说得对。有人偷了高祖庙神座前的玉环，被抓到了，文帝发怒，交给廷尉治罪。张释之按法律所规定偷盗宗庙服饰器具之罪奏报皇帝，判处死刑。皇帝勃然大怒说：“这人胡作非为无法无天，竟偷盗先帝庙中的器物，我交给廷尉审理的目的，想要给他灭族的惩处，而你却一味按照法律条文把惩处意见报告我，这不是我恭敬奉承宗庙的本意啊。”张释之脱帽叩头谢罪说：“依照法律这样处罚已经足够了。况且在罪名相同时，也要区别犯罪程度的轻重不同。现在他偷盗祖庙的器物就要处以灭族之罪，万一有愚蠢的人挖长陵一捧土，陛下用什么刑罚惩处他呢？”文帝和薄太后谈论了此事，同意了廷尉的判决。（4）无为而治的结果《汉书·刑法志》：萧曹为相，填以无为，从民之欲，而不扰乱，是以衣食滋殖，刑罚用稀。（二）武帝始儒家作为立法的指导思想1、汉中期独尊儒术的原因黄老思想中的因循思想产生负面后果：诸侯割据、匈奴紧逼、风俗败坏大一统的国家需要大一统有思想指导贾谊（前200年--前168年）有《治安策》、《过秦论》等贾谊的主要思想：（１）对秦之风俗之批判：天下之治安关健在于风俗，在于民心之向。贾谊敏锐地看到商鞅变法背后的负面因素，他说：商君违礼义，弃仁恩，并心于进取，行之二岁，秦俗日败。秦人家富子壮则出分，家贫子壮则入赘。借父耰锄，虑有德色；母取箕帚，立而谇语。抱哺其子，与公并倨；妇姑不相说，则反唇而相稽。其慈子耆利，不同禽兽者亡几耳。（2）移风易俗《论定制度兴礼乐疏》：“定制度，兴礼乐”“立君臣，等上下”，使“纲纪有序，六亲和睦”，如此“诸侯轨道，百姓素朴”。（3）阐扬礼乐文化“夫民者，诸侯之本也；教者，政之本也；道者，教之本也。有道，然后教也；有教，然后政治也；政治，然后民劝之；民劝之，然后国丰富也。”以六艺教化百姓：礼、乐、射、御、书、数董仲舒（前179～前104）2、董仲舒“罢黜百家，独尊儒术”首先，要在思想上实现统一，巩固中央集权。《春秋》大一统者，天地之常经，古今之通谊也。今师异道，人异论，百家殊方，指意不同，是以亡以持一统；法制数变，下不知所守。臣愚以为诸不在六艺之科孔子之术者，皆绝其道，勿使并进。邪辟之说灭息，然后统纪可一而法度可明，民知所从矣．其次，以阳为主、阴为辅，德为阳、刑为辅的理论阐述出德主刑辅的思想。第三，治国的德、礼都在五经六艺之中，尤其在《春秋》一书中。3．法律的儒家化儒家思想入律：上请制度、恤刑制度、容隐制度以儒家思想进行司法裁判：引经决狱以儒家思想释律：引经注律（三）汉初与中期制度的对比黄老思想儒家思想无为有为地方势力加强巩固中央集权废除肉刑、减赋税春秋决狱法律简约德主刑辅第二节两汉的主要立法及法律形式一、西汉初期的立法活动及成果1、立国之初废除秦朝苛法，“约法三章”2、汉朝建立后，参照秦律，“作律九章”。《九章律》是在《法经》六篇的基础上增加了《户律》、《兴律》、《厩律》三章，合为九章，成为汉律的骨干与核心。3、叔孙通作《傍章律》十八篇《九章律》是在《法经》六篇的基础上增加了《户律》、《兴律》、《厩律》三章，合为九章，成为汉律的骨干与核心。法经九章律盗盗贼贼网网捕捕杂杂具具户兴厩法经九章律二、武帝及西汉中后期的立法活动。张汤制定《越宫律》二十七篇赵禹作《朝律》六篇连同《九章律》和《傍章》，合计六十篇，大致奠定了汉律的规模。汉武帝后期单行本律条：《酎金律》、《左官律》、《沈命法》、《上计律》、《尚方律》、《见知故纵法》等。汉律由简到繁三、东汉时期的立法活动基本上仍沿用西汉旧律。主要是注经、注律等对律的解释。汉末章句烦琐支离．汉代采取通经致仕、格守家法的制度，经师家句之学十分发达。所谓“经有数家，家有数说”，“一经说至百余万盲”；“说五字之文，至于二三万言”“凡断罪当用者，合26727条，7732200余言。”律学形成。四、主要法律形式律，是汉朝经常适用的基本法律形式，即通常所说的“法典”。令，是皇帝所发布的诏令，这是汉朝主要的法律形式之一。科，关于犯罪与刑罚的单行禁令。比，是以典型案例作为判决的依据。又叫“决事比”，是秦朝“廷行事”的演变与发展而来。第三节汉代的刑法制度及刑罚改革一、汉代对秦刑法的继承与发展刑名：死刑（比秦多殊死）肉刑徒刑（多女徒顾山）罚金刑徙刑罪名：略殊死腹非罪《史记·平准书》和《汉书·食货志》记载：武帝下令造白鹿皮币。令下，大司农颜异未表赞同。有访客与颜异谈及改币令下后颇感不便，颜异不敢正面回答，“异不应，微反唇”，只是嘴唇轻轻动了一下。张汤探知，乃“奏当(颜)异九卿见令不便，不入言而腹非，论死。自是之后，有腹非之法比。而公卿大夫多谄谀取容矣”。《韩非子·说疑》：“太上禁其心，其次禁其言，其次禁其事。”《孔子家语·始诛》载：孔子也说过：“天下有大恶者五，而窃盗不与焉。一日心逆而险；二日行僻而坚……此五者有一于人，则不免于君子之诛。二、文帝、景帝的刑罚改革西汉初年，基本采用秦朝的刑罚制度，继续使用黥、劓、斩左右趾等肉刑；对死刑也仍保留了残酷的执行方法，如夷三族、具五刑、枭首、腰斩、弃市等。惠帝时曾作小范围改革汉文帝十三年（公元前167年），进行的刑罚改革（1）废除肉刑主要是用徒刑、笞刑和死刑取代黥、劓、斩左趾、斩右趾等肉刑。案例:缇萦救父主要内容：凡当完（髡）者，完为城旦舂；当黥者，髡钳为城旦舂；当劓者，笞三百；当斩左趾者，笞五百；当斩右趾者，弃市。就是用徒刑、笞刑和死刑以代替黥、劓和斩左右趾三种肉刑。（2）改革劳役：“令罪人各以轻重，不亡逃，有年而免”。即凡劳役徒刑只要不逃亡，均可按照罪刑轻重，在其服满规定年限后获得释放.将无期徒行改为有期徒行（3）废除收孥相坐律、诽谤罪等。汉景帝继位后再次修改法律其一，减少笞数斩左趾者，笞五百减为三百，二百劓者，笞三百减为二百，一百其二，制定棰令，具体规定了笞棰的规格及施刑部位，并规定施刑中途行刑者不得更换。至此，减轻刑罚的目的基本实现。意义：西汉文帝、景帝的刑罚改革虽然没有完全彻底地废除肉刑，残酷的肉刑斩右趾又恢复施行，对宫刑也没有采取改革措施；但是通过此次刑罚改革，肉刑已经不再是刑罚体系中的主要刑种，而徒刑和笞刑成为主要刑种，使得奴隶制五刑制度发生了重大改变，为隋唐以后中国封建五刑的最终确立奠定了基础。三、刑法原则尊老怜幼原则亲属相隐原则有罪上请原则《论语》：叶公语孔子曰：“吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之。”孔子曰：“吾党之直者异于是。父为子隐，子为父隐，直在其中矣。”董仲舒：甲无子，道旁弃儿乙，养以为子．及乙长，有罪杀人，以状语甲，甲藏匿乙．甲当何论？仲舒曰：甲无子，振活养乙，虽非所生，谁与易之？春秋之义，父为子隐．甲宜匿乙，诏不当坐．第四节行政、民事、经济制度汉代官员的选任:察举、征辟（辟召与征召）察举：察举源出先秦的“贡士”、秦代的“荐吏”，故又名贡举、荐举，是由下而上推荐人才的制度。征召：皇帝直接聘任士人叫征召。辟召：大臣聘任士人为官叫辟召。女了出嫁年龄、不孝之罪均输法和平准法第五节司法制度1、司法机关中央：廷尉地方：行政兼理司法2、审判制度（1）起诉：告劾（自诉与公诉），直诉（诣阙上书）起诉的限制：禁止越诉，严禁卑幼控告尊长。（2）逮捕（3）鞫狱－－审判，读鞫乞鞫（4）覆案３、春秋决狱案例一：甲夫乙将船，会海盛风，船没，溺流而亡，不得葬．四月，甲母病即嫁甲．欲当何论？或曰：甲夫死未葬，法无许嫁，以私为人妻，当弃市．仲舒议曰：臣愚以为，春秋之义，言夫人归于齐，夫死无男有更嫁之道也．妇人无专制擅姿之行，听从为顺嫁之者，归也。甲为尊者所嫁，无淫衍之心，非私为人妻也。明于决事，皆无罪名，不当坐。案例二甲父乙，与丙争言相斗。丙以佩刀刺乙，甲即杖击丙，误伤乙．甲当何论？或曰：殴父也，当枭首．仲舒议曰：臣愚以为，父子至亲也，闻其斗，莫不有怵怅之心．扶伏而救之，非所以欲诟父也．春秋之义，许止父病，进药于其父而卒．君子原心，赦而不诛．甲非律所殴父也，不当坐．春秋决狱的基本原则：亲属相容隐、尊卑长幼之序、原心定罪等原心定罪：意善而违于法者免，意恶而合于法者诛4、秋冬行刑与司法时令原则赏以春夏，刑以秋冬董仲舒《阴阳义》：“天地之常，一阴一阳。阳者天之德也，阴者天之刑也。——是故天之以