中国企业100强法律风险报告

中国企业100强法律风险报告编者按2004年以来，中国企业在海外投资遭遇一系列重大事件，如中航油亏损、长虹被拖欠巨额货款、中国人寿被诉、海信商标被抢注······如果联系此前发生的安然、世通公司、帕玛拉特、安达信等国际大公司发生的变故来考察，我们就会发现，这些事件的共同点是因遭遇法律风险而经历了严重的经济问题，其中一些公司甚至因此彻底失败。企业在发展过程中必然面临法律问题，从某种意义上讲，将来企业竞争力的重要方面，就是企业防范法律风险的能力。对中国企业特别是中国大企业来说，随着经济的全球化和经济交往的国际化，企业可能面临的法律风险将变得越来越突出，但是，大部分中国企业的高级管理人员对此还没有足够的认识。那么，中国的企业目前所面临的法律风险到底如何？企业管理人员应当怎样树立企业管理过程中的法律风险意识？怎么提高防范法律风险的能力？就此，英国路伟国际律师事务所（LovellsInternationalLawFirm）根据已经公开的资料和调查所得数据，对中国企业100强的法律风险做了较为详尽的研究，并提出了初步解决方案。阅读这份报告，有利于有关企业意识到自身所面临的风险，也有利于社会各界便于参考相关问题，更有利于唤醒中国企业家们的法律风险防范意识。考虑到这些，本刊经路伟律师事务所北京办事处授权，摘要发表这份报告。为了向中国企业提供一个评估法律风险的客观平台，我们花数百个小时搜集和分析了从各种途径（如：印刷的和在线的公司及行业报告、美国证券交易委员会、公司网站和其它在线数据库）获得的公开资料，根据中国100强企业各自所面临的法律风险制作了一份《中国100强企业法律风险评分卡》。此外，我们还对“财富100强”企业进行了类似分析。各企业的“法律风险评分”都是根据对一系列构成重大法律风险的因素进行综合评估而得出的。该分析涉及的主要法律风险因素有：行业、组织形式、设立管辖、知识产权、采购和销售行为发生地。法律风险评分越高表明企业所面临的法律风险越高，但是，这并不是对企业自身的积极或消极评价。实际上，根据下面的研究结论可以看出，法律风险评分最高的典型企业也可以成为最成功的企业。公司的法律风险评分较高并不意味着该企业将会因具有法律风险而遭受经济损失。该评分仅仅是对企业经营其业务所处的法律风险环境的一个客观描述。一评估方法评分卡是以美国公司评分中间值为100分、欧盟公司评分中间值为70分为基准点制作的。这些基准分值是结合先前已公布的由全球企业法律顾问协会、普华永道（全球公司法律部门调查）、《CorporateLegalTimes》及《全球律师》在美国和欧盟进行的各种调查结果得出的。根据有关数据，美国企业平均支付相当于公司每年总收入1％（或100个基准点）的费用用于法律风险防范，而欧盟公司平均支付公司每年总收入0.7％（或70个基准点）的金额用于法律风险管理。因此，对企业法律风险进行评分是为了表明相应的法律风险防范经费投入等级。例如：如果一家企业的评分为150分，理论上企业应支付总收入的1.5％，而如果一家公司的评分为50分，理论上该公司应支付其总收入的0.5％用于法律风险管理。对财富100强公司（大部分是总部位于美国的公司）评分的结果表明，基准分值即财富100强公司的中间值在本研究中实际为100分，与美国公司的基准中间值相同。因此，评分公式为分析中国100强企业提供了一个可靠的基准点。中国100强企业中各企业的公开资料都按以上法律风险种类进行分析。统一的评分表中列出了每大类的二级因素和以及一系列与每一个二级因素相关的风险等级所相对应的数值。比如：·行业——不同的行业有不同级别的法律监管和法律风险环境。行业二级分值综合反映了由《全球律师》杂志对美国、欧盟和亚洲不同行业的公司法律资源所作的调研而得出的有关公司法律部门的综合数据。作为结果的行业排名从很多方面来讲都是一目了然的。例如：医药和生物技术行业在行业排名中位居第一，因为该行业一般监管非常严格，资本要求高，涉及许多知识产权风险、并且涉及消费产品。排名第二是银行和保险行业，该行业存在重大法律风险，因为该行业的产品基本上都是法律文件。按行业类别确定的基础分值从医药和生物技术公司的高分值15分至零售行业的低分值5分。在这个行业分值之间有金融服务行业（包括银行和保险），基础分值为13分；有信息技术（IT）和电子行业，基础分值为12分；能源、公用事业及相关行业的分值为10分，比如电信行业；工程和建筑行业的分值为9分；制造行业企业的分值根据生产货物种类的不同分布在7分到9分之间。因为每个行业的法律风险级别在不同司法管辖区并不完全相同，路伟律师事务所在本类型的分值计算中增加了司法管辖区乘数。例如：总部位于美国的医药公司比位于中国并在中国经营其大部分业务的医药公司受到更为严格的监管。因此，中国医药公司的行业二级分值为15分，而美国医药公司的分值为30分。·组织形式——纽约证券交易所上市的企业在本类型分值区间中分值最高，二级因素分值为20分，而在分值区间的最低端，一个中国国内100％国有独资的企业的分值为1。为什么？在纽约证券交易所上市的公司受到非常严格的监管，如果不遵守监管规定，上市公司、公司管理人员和董事将面临巨额罚款、股东起诉、潜在的刑事诉讼，甚至可能有被摘牌的风险，所有这些风险可能会对公司产生毁灭性的消极影响。另一方面，未上市的国有企业几乎没有上述任何风险。其它类型的法律实体——比如：合营企业、未上市的私营企业、在上海、深圳、香港、伦敦、新加坡上市的公司——的相关法律风险级别均根据该类实体在相关司法管辖区中面临的法律风险环境，评分在1至20分之间不等。所有类似实体的评分相同。司法管辖区因素对法律实体也起作用。例如：如果一家中国企业在中国境外设立了一个子公司，则该子公司将受该外国法律的管辖。根据路伟律师事务所进行的另一项调查显示，很多亚洲公司都经历过因不遵守其他国家的环境、劳动和其他相关法律（如，种族和性别歧视，性骚扰等）而产生了法律问题。与上述法律问题相关的风险不局限于实际的行政罚款和法院判决，还包括优惠税收待遇的撤销、公众抗议以及对产品的联合抵制。因此，即使中国企业在外国司法管辖区的业务很小，法律风险也可能远远高于该子公司实际的投资和收益。因此，在本评分卡上，对于在中国境内、外都设有子公司的集团公司，我们在对境外实体创造收益进行估计的基础上按比例的增加了风险权重。·公司设立地点——公司设立地对其法律风险有重大影响，因为与保持公司的存续、税务等问题相关的许多方面问题都受该实体本国法律的管辖。路伟律师事务所的研究表明，在中国设立的企业的基础分值较低，为2分。司法管辖区基础分值的评估的基础是该相关司法管辖区是否是不发达国家（尽管其实际的法律风险级别可能等同于或低于中国，但因为中国公司可能对该外国司法管辖区的法律不够熟悉，因此其分值可能比中国略高）、发展中国家（其分值较高）或发达国家（其最高基础分值为15）。·知识产权——一家公司的知识产权二级分值是根据对其使用IT系统、专利、商标、著作权的程度及其研发活动的性质确定的。一家严重依赖知识产权和研发的公司（比如微软），其知识产权次分值远远高于没有什么知识产权相关活动的公司（比如中国邮政）。所有中国100强企业都被视为采用了常用的企业资源管理和关键任务执行的信息系统。如果该企业有自主产品、合作产品、商标的被许可和许可行为、享有著作权的资料以及专有技术和专利，会增加其分值。知识产权因素的独特之处在于，不适用司法管辖区乘数。这是由于以下两个原因：第一，知识产权在很多方面受到国际条约规定的保护；第二，在执行力度更强的司法管辖区里，其侵权的风险就更低，反之亦然。因此，我们认为为在本次分析中，司法管辖区与知识产权无关。·采购和销售行为——即使在中国境内经营主要业务的中国公司也会因为在中国境外从事采购或销售货物或提供服务而受到中国境外法律风险环境的影响。从中国境外采购主要原材料和零件的中国企业也可能面临一些法律风险，如：外国供货商破产、外国供货商违反或终止合同、因货物不符合规定而导致延迟、额外费用等。同样，在中国境外市场销售产品的中国企业也面临着外国司法管辖区的法律风险，比如：呆帐、主要客户破产、潜在的反倾销措施、产品责任诉讼、与经销商的争议等。与该行为相关的风险级别的确定取决于每个中国100强企业进行采购和销售行为所在境外市场的法律风险级别。如果购买－销售行为发生在发达国家（如美国、欧盟）时，分值最高，而购买－销售行为发生在不发达国家时，分值最低。本研究使用资料仅是可公开获得的信息，因此有些参考数据可能不完整或不完全准确。另外，就某些相关因素的重要性和权重进行衡量时也进行了一定程度的推定。本报告中的分值仅为中国公司与其它公司的法律风险环境进行对比提供一个概括性的描述。二研究结果摘要中国100强企业法律风险评分活动的主要结果如下：·评分的分值从最高的97分（联想集团，考虑因素包括其收购IBM的PC业务）到最低的16分（中国邮政）。·大部分中国100强企业的分值都集中在33分到51分这个范围内。·中国100强企业评分的中间值为42分。中国100强企业法律风险评分最高的5家企业如下：1.联想（Lenovo）972.TCL933.海尔（Haier）814.中海油（CNOOC）715.中粮集团（COFCO）68在本文附件1中，中国100强企业的按照评分由高到低的顺序排列。每一企业的排名体现出其所面临的相应法律风险。财富100强企业评分活动结果如下：·评分的分值从最高的150分（微软集团）到最低的60分（艾伯森）。·大部分财富100强企业的法律风险评分都集中在95分到123分这个范围内。·财富100强企业法律风险评分的中间值为100分。财富100强企业法律风险评分的前五名如下：1.微软（Microsoft）1502.惠普（Hewlett-Packard）1423.华特迪士尼（WaltDisney）1354.洛克希德·马丁（LockheedMartin）1305.思科（CiscoSystems）130附件2列出了在法律风险评分研究中，中国100强的前5名和财富100强的前5名企业各自的主要评分因素。三中国100强评分卡结果分析正如当初所预料，中国100强企业面临的法律风险的分值区间跨度很大，从最低的16分到最高的97分。这与对中国企业的观察结果相一致。一些处于最后四分之一组的中国企业仍与中国向市场经济转变前的国有企业非常相似。这些企业的共同特点是国有独资，未在中国境内或境外上市，不属于高风险行业范畴，经营的主要业务都是在中国境内，并且对知识产权的依赖性非常低。相比较而言，前四分之一组中的企业通常是在境外上市，属于高风险行业范畴，需从外国供货商（或外国供货商的中国子公司）采购重要的设备、零件和原材料，和/或对知识产权的依赖性非常高。当然，每个企业有自己独特的法律风险，加上不同因素的组合即会出现总评分相同的结果。企业所面临的法律风险并不与其收入直接对应，实际上，在法律风险评分卡居前列的5个企业中没有任何一家在中国100强的排名中位于前14名，该名单上的前两名在中国100强排名里只分列第39和第43位。同样，在我们的法律风险评分卡的最后四分之一组内的3家企业位于中国100强排名的前四分之一组中。意识到法律风险评分不会随着企业收入或利润的增加而上升很重要，因为评分所采取的是以与企业收入成比例的相应的等级评定方法。1中国100强企业与财富100强对比中国100强法律风险的中间值——42分——远低于发达国家的基准点——美国的分值是100分（正如财富100强法律风险评分卡的结果所显示的一样）、欧盟的分值是70分——与发展中国家的基准点持平。然而，个别中国企业面临的法律风险的评分与财富100强的部分企业一样高，在某些情况下可能更高。这并不奇怪，因为这些企业实际上就是总部设在中国的跨国公司，因此它们具有许多外国跨国公司的特征。有一个例子需要提到。联想97分的评分只处于美国公司的中游，略超过欧盟企业的平均值。97分的评分是因公司收购IBM的个人电脑业务、在香港证券交易所上市、以及严重依赖知识产权