中国企业境外上市法律实务

中国山东烟台2011.04『北京·上海·青岛·济南·首尔·香港』北京德和衡律师事务所中国企业境外上市法律实务目录第一部分境外资本市场的最新动态第二部分关于境外上市地点的选择第三部分中国企业境外上市适用的主要法律法规第四部分中国企业境外上市的方式第五部分企业上市前重组涉及的法律问题第六部分关于德衡及德衡证券法团队第一部分境外资本市场的最新动态境外资本市场的最新动态（一）：•2010年共有１４４家中国企业在境外市场公开发行上市募得资金，创出了历史最高纪录。2011年１月份有９家，2011年２月份４家。•截至2010年12月31日，香港联交所主板上市公司共1,244家，總市值為209,422億港元。創業板上市公司共169家，總市值為1,347億港元。•截至2010年12月31日，年內主板新上市公司共106家，2010年创业板新上市公司共7家。•截至2010年12月31日，在主板及創業板上市的內地企業共有592家。境外资本市场的最新动态（二）：•2010年中国企业赴美上市达到39家，创下年度新高，超过2007年的37家。•美国时间12月8日，有人将这一天称为纽约证券交易所的“中国互联网日”——中国最大的在线视频网站优酷网和领先的电子商务网站当当网，分别以“YOKU”和“DANG”为交易代码在此挂牌交易。两公司股票开盘价格分别定在27美元和24.5美元，相比各自发行价上涨111%和53%，几乎超出了所有人此前的预期。两家公司在开盘后的当日交易中也大放异彩，来自纽交所的数据显示，两家公司大幅高开之后，吸引了更多投资者的关注，股价继续快速走高，一度摸升至30美元左右。最后，当当网以29.91美元收盘，相比发行价16美元上涨87%，此成绩排在今年全美IPO首日涨幅榜的前5名。而优酷网的收盘价为33.44美元，相比发行价12.8美元上涨161%。上市第一天，两家公司交易量惊人。优酷网全天交易1694万份ADR，超过1585万份的发行总额。而当当网全天交易量则达到了惊人的2957万份ADR，约为发行总额1700万份ADR的1.74倍，交易金额超过8亿美元。第二部分关于上市地点的选择选择上市地的考虑因素：企业的股权结构企业业务模式产品市场或客户的地域分布、战略发展目标公司规模（市值、净资产、利润）及公司所处发展阶段审批手续及上市周期上市成本及上市后的成本维护历史形成的企业资产状况选择上市地的考虑因素（一）：企业的股东状况。选择上市地点，股东的身份也是一个重要的权衡点，如果拟上市主体的股东本身就是境外身份或2006年9月8日之前设立的中外合资企业，那么采用红筹上市形式就是比较简单、易行的方案。如果拟上市主体的股东是境内身份，那么在通常情况下会选择在境内上市，因为根据现行的法律、政策规定，实质上基本暂停了境内居民红筹上市模式。当然，也有变通解决的方案。选择上市地的考虑因素（二）：企业业务模式充分考虑各交易所对行业的不同偏好。对于传统生产型模式的企业，一般选择在国内A股市场上市，根据公司的规模及盈利水平，选择在主板或中小企业板、创业板上市；而对于不断涌现的新商业模式业务类型的企业，如互联网、IT行业以及其他诸如连锁店式商业模式的企业，可以考虑在美国纳斯达克、香港创业板发行。2011年,优酷、搜房网、易车网、人人网、当当网、奇虎360公司分别在美国上市，并取得了不俗的市场表现。选择上市地的考虑因素（三）：产品市场或客户的地域分布。对于任何将要上市的企业而言，其最直接的投资者群体应当是其产品的消费者，他们最了解企业，知道公司的投资价值。所以，产品的市场地及消费者居住地也是一个企业上市的理想所在地。历史形成的企业资产状况若本企业的股东对外投资企业较多，而这些资产又很难做到合并报表，在这种情况下，在A股上市是比较难的，但在境外上市则无此限制，只要有一个临时合并报表的主体就可以了，故宜优先选择境外上市。选择上市地的考虑因素（四）：公司规模及公司所处发展阶段如规模不是太大、公司处于发展初期，建议选择德国法兰克福、韩国证券交易所，先通过资本市场募集一部分资金，待时机成熟，再转板。上市成本及上市后的成本维护一般来讲，境外上市的成本较高，在香港上市的中介机构服务费大概为650至800万元，承销费约为3.5%；而在国内的中介服务费为200至300万元，承销费约为1.5至3%。国内上市公司的成本维护费用较低，而境外上市公司的则较高。选择上市地的考虑因素（五）：审批手续及上市周期。根据企业的性质，尽量选用审批手续简单的方案进行，影响上市的因素包括：法律规定的程序；市场供求的状况。国内A股的上市周期从开始准备至上市一般需2年至3年的时间；而境外上市一般需8至15个月。境外的很多证券交易所的审批时间相对境内A股市场来说，较为可控。可供选择的境外证券市场：主流市场：香港联合交易所有限公司（SEHK）美国纽约证券交易所（NYSE）纳斯达克市场（NASDAQ）非主流市场：韩国交易所（15家中国公司）新加坡证券交易所（SEX）（84家中国公司）伦敦证券交易所澳大利亚证券交易所（ASX）法兰克福证券交易所（FWB）（23家中国公司）英国AIM市场（约60家中国公司，其中已经有9家中国公司退市）近四年中国概念股境外上市公司数目主要交易所’07’08’09’10香港54195315新加坡291244美国(Nasdaq)11396美国(NYSE)18353伦敦5000东京2000韩国2256(资料来源:Zero2IPO,部分交易所网站)香港联交所简介（一）香港联交所有两个市场供有意上市的公司选择，分别是主板和创业板。截至2010年12月31日香港联交所上市公司数目1,413家，市值210,770亿元。主板为符合盈利或其他财务要求的公司而设。在主板上市的公司的行业有综合企业、银行以至公用事业及地产公司等。2008年5月9日交易所宣布，将于2008年7月1日推出可让发行人透过香港预托证券在香港上市的市场设施，香港预托证券架构是让发行人在联交所上市的另一项设施。创业板2008年5月2日，交易所刊发有关创业板的咨询总结，载述在2007年7月至10月期间咨询公众的结果：创业板被重新定位为第二板及跃升主板的踏脚石。创业板主要上市要求和主板相似，但是要求放宽；审批创业板新上市发行人的权力将由创业板上市委员会转授予上市科；由创业板转往主板的程序简化。中国企业在香港联交所上市情况（一）(更新日期:31/12/2010)总数128家，市价总值4,905,584,060,561港元中国企业H股公司(主板)中国企业H股公司(创业板)总数35家，市价总值19,355,260,106港元中资红筹股公司(主板)总数97家，市价总值4,259,662,845,715港元总数5家，市价总值5,050,833,398中资红筹股公司(创业板)中国企业在香港联交所上市情况（二）中国企业H股公司名单(主板)山东区域更新日期:30/09/2010上市日期股份代号公司名称市价总值(港元)1993-7-15168青岛啤酒股份有限公司29,281,592,2572004-2-271066山东威高集团医用高分子制品股份有限公司18,922,951,7802004-3-112338潍柴动力股份有限公司16,596,800,0002008-6-181812山东晨鸣纸业集团股份有限公司2,801,493,2002003-9-242698魏桥纺织股份有限公司2,630,616,8401996-7-23921海信科龙电器股份有限公司1,801,592,0472007-2-7568山东墨龙石油机械股份有限公司1,370,276,2401996-12-31719山东新华制药股份有限公司501,000,000XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX总数122总值4,905,584,060,561中国企业在香港联交所上市情况（三）中国企业H股公司名单(创业板)山东区域更新日期:30/09/2010上市日期股份代号公司名称市价总值(港元)2003-11-218277北京物美商业集团股份有限公司9,958,702,0802005-12-98058山东罗欣药业股份有限公司1,744,336,0002004-6-98287南京三宝科技股份有限公司881,280,0002004-1-98290天津天联公用事业股份有限公司775,093,0002000-8-48102上海复旦微电子股份有限公司724,566,7002003-4-228259烟台北方安德利果汁股份有限公司712,871,280总数36总值19,355,260,106香港联交所上市条件财务要求:主板创业板主板新申请人须具备不少于3个财政年度的营业记录，并须符合下列三项财务准则其中一项：创业板申请人须具备不少于2个财政年度的营业记录，包括：1盈利测试2市值/收入测试3市值/收入/现金流量测试股东应占盈利过去三个财政年度至少5,000万港元(最近一年盈利至少2,000万盈利，前两年累计盈利至少3,000万港元）--市值上市时至少达2亿港元上市时至少达40亿港元上市时至少达20亿港元上市时市值至少达1亿港元收入-最近一个经审计财政年度至少5亿港元最近一个经审计财政年度至少5亿港元现金流量--前3个财政年度来自营运业务的现金流入合计至少1亿港元日常经营业务有现金流入，于上市文件刊发之前两个财政年度合计至少达2,000万港元注：香港联交所可接纳为期较短的营业纪录，并／或修订或豁免上述的溢利或其他财务准则规定。香港联交所上市条件可接受的司法地区会计准则是否适合上市《主板规则》第19章和《创业板规则》第24章规定了海外公司寻求在联交所作主要上市时的基本要求。《主板规则》第19．05（1）（b）条和《创业板规则》第24．05（1）（b）条及相关解释列明了海外公司寻求在联交所作主要上市时对于股东保护的标准。注册在香港或其他已接纳的司法地区以外的申请人寻求在主板和创业板上市，联交所将根据每个案例的实际情况来考核，申请人要表明其能为股东提供的保障水准至少相当于香港提供的保障水准。新申请人的账目必须按《香港财务汇报准则》或《国际财务汇报准则》编制经营银行业务的公司必须同时遵守香港金融管理局发出的《本地注册认可机构披露财务资料》。必须是交易所认为适合上市的发行人及业务。如发行人或其集团（投资公司除外）全部或大部分的资产为现金或短期证券，则其一般不会被视为适合上市，除非其所从事或主要从事的业务是证券经纪业务。香港联交所上市条件营业纪录及管理层主板新申请人须在大致相若的拥有权及管理层管理下具备至少3个财政年度的营业纪录。这实际指该公司：在至少前3个财政年度管理层大致维持不变；及在至少最近一个经审计财政年度拥有权和控制权大致维持不变。豁免：在市值/收入测试下，如新申请人能证明下述情况，本交易所可接纳新申请人在管理层大致相若的条件下具备为期较短的营业纪录：董事及管理层在新申请人所属业务及行业中拥有足够（至少三年）及令人满意的经验；及在最近一个经审计财政年度管理层大致维持不变。创业板新申请人必须具备不少于2个财政年度的营业记录：a.管理层在最近2个财政年度维持不变；及b.最近一个完整的财政年度内拥有权和控制权维持不变。豁免：在下列情况下，联交所可接纳为期较短的营业记录，及╱或修订或豁免营业记录和拥有权及控制权维持不变的要求：开采天然资源的公司；或新成立的「工程项目」公司。韩国交易所简介韩国交易所成立:KRX(2005)主板市场：大中型企业,債券,ELW,ETF等创业板市场：中小型企业,创新型企业衍生商品市场：Index,Currency,Etc(1956)(1996)(1997)主要统计(2010年6月末)韩国交易所简介主板创业板5.5万亿人民币5千亿人民币252亿人民币135亿人民币769家1,007家成交额(日平均)上市公司总市值KOSPI指数走势’10.6’09.12’08.121682.771729.841124.