第一编 法学导论

2020/2/24法理学制作人韶关学院法学院王少青2020/2/24第一编法学导论2020/2/24案例刘德威长得很像明星刘德华，在街上他经常被刘德华的崇拜者拦住热情问候。刘德威乐于被认作刘德华，他以刘德华的名义举行新闻发布会，接受采访并大谈文化和高雅生活方式等。此事传到刘德华的耳中，他对此很不高兴。他要制止刘德威以刘德华名义出头露面。他有这样的权利吗？案例的基本结构：事实情况和法律后果。思考问题：由谁来对争议作出裁判；按照什么样的评判准则来对争议作出裁判。第一章法学研究与法学教育一、法学的研究对象１、“法学”的概念（1）法学一词源自古代拉丁语的Jurisprudentia.其原意是：“法律的知识”或“法律的技术”。（２）不同时期、不同学派的思想家、法学家有不同的观点。法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义与非正义的科学。正义是给予每个人他应得的部分的这种坚定而恒久的愿望。（３）教材的观点：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。凡是与法有关的问题和现象都在其研究范围之内。2020/2/242、法学体系与分科（1）概念：法学体系是一个由各个互不相同、但有联系的法学分支学科构成的知识系统。由于对法律现象的认识与分析的角度不同，对于法学分支学科的划分问题，国内外法学家尚无一致的观点。（2）学科划分：a、部门法学：宪法行政法等。b、理论法学：法理学、法哲学、法社会学。c、应用法学。d、边缘法学。2020/2/24二、法学的历史（一）西方法学的历史法律格言:习惯是法律最好的解释者2020/2/24西方法律格言说：任何人不得因为自己的错误而获得利益。关于这个格言的理解，下列哪一选项是错误的？A．错误不是构成合法利益的前提B．任何时候，行为人只要没有错误，就应获得利益C．任何人只要行为正确，其利益就应得到保护D．利益的获得在一定程度上取决于行为的正确与错误2020/2/24西方法学古代1、古希腊：西方法学起源于古希腊，出现了自然主义的自然法理论。（古希腊人认为，最初的国家和法律，统属大自然现象，即自然形成的，自然法是引导人们和自然相一致地生活的准则。）2、古罗马：古代西方法律制度的顶峰。与之相适应，法学十分繁荣。出现了职业法学家、法律学校和法学流派。（罗马五大法学家：盖尤斯、保罗、乌尔比安、帕皮尼安和莫德斯蒂努斯。盖尤斯的法学阶梯完整保存的最早的西方法学著作。）2020/2/24西方法学中世纪中世纪基督教占绝对统治地位，法学成为神学的附庸，产生了神学主义自然法；中世纪后期，罗马法复兴，产生了注释法学派（分为前注释法学派和后注释法学派）托马斯·阿奎那：神学家、经院主义哲学家。法律是对于种种有关公共幸福事项的合理安排，有任何负有管理社会之责的人予以公布。··2020/2/24西方法学文艺复兴时期人文主义法学派的产生，用哲学方法和历史方法运用于罗马法的研究。2020/2/24西方法学17~19世纪产生了近代资产阶级法学，先后有近代自然法学派（社会契约、天赋人权）哲理法学派、历史法学派、分析法学派的出现。19世纪中期，分析法学派的出现标志着作为独立学科的法学的出现。2020/2/24西方法学20世纪出现了法的社会化现象，社会法学派的问世。20世纪50年代中期以后，西方法学开始振兴，自然法学派、社会法学派、分析法学派以新的姿态出现。还出现了行为主义法学、存在主义法学、经济分析法学派、新马克思主义法学派、统一法学派。2020/2/24．《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八条规定：妇女要终生耐心、忍让、热心善业、贞操，淡泊如学生，遵守关于妇女从一而终的卓越规定。第一百六十四条规定：不忠于丈夫的妇女生前遭诟辱，死后投生在豺狼腹内，或为象皮病和肺痨所苦。第八卷第四百一十七条规定：婆罗门贫困时，可完全问心无愧地将其奴隶首陀罗的财产据为己有，而国王不应加以处罚。第十一卷第八十一条规定：坚持苦行，纯洁如学生，凝神静思，凡十二年，可以偿赎杀害一个婆罗门的罪恶。结合材料，判断下列哪一说法是错误的？A．《摩奴法典》的规定表明，人类早期的法律和道德、宗教等其他规范是浑然一体的B．《摩奴法典》规定苦修可以免于处罚，说明《法典》缺乏强制性C．《摩奴法典》公开维护人和人之间的不平等D．《摩奴法典》带有浓厚的神秘色彩，与现代法律精神不相符合2020/2/24（二）中国法学的历史2020/2/24中国法学的历史夏、商、周时期出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。2020/2/24中国法学的历史春秋、战国时期中国法学兴起和大发展的时期，儒、法、墨、道四家都对法学的发展作出了贡献。1.儒家：德主刑辅，综合为治。2.墨家：以天为法，循法而行。3.道家：无为而治，反对制定各种礼法制度。4.法家：援法而治，以法治国。2020/2/24中国法学的历史西汉至清代法学作为儒学伦理学的附庸。德主刑辅成为中国封建社会的正统法律思想。律学（刑名律学或称注释律学）是法学的代表和正统。2020/2/24中国法学的历史清末至中华民国1.康有为、梁启超、孙中山、章太炎等都对中西两种法律思想进行了比较系统的研究。2.清政府迫于形势，主办了一些法学教育，西方法学开始传入中国。3.国民党时期，承袭封建法律观点，移植西方法学。（六法全书：宪法、民法、民事诉讼法、刑法、刑事诉讼法、行政法）2020/2/24奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出：在当代以及任何其他的时代，法的发展的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。关于这句话涵义的阐释，下列哪一选项是错误的？A．法是社会的产物，也是时代的产物B．国家的法以社会的法为基础C．法的变迁受社会发展进程的影响D．任何时代，法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展三、法学与相邻学科1、法学与其他学科研究对象存在共性而互相联系。2、在现代社会，法律渗透到社会生活的方方面面，产生了许多法学与其他学科的双边问题或多边问题。3、法治社会，越来越多的社会问题可能转化为法律问题。法学与哲学1、任何阶级或学派的法学理论，总是以某种哲学作为自己的理论基础。法学始终受着哲学的巨大影响。2、哲学不能代替法学。法学为哲学提供丰富的材料思想。法学与政治学1、政治与法具有内在的统一性，法学与政治学的内在的联系。2、在历史上，曾经长期不分彼此。3、法学与政治学的区别。法学与经济学法学与经济学有着十分密切的联系：1、法的本质和内容是由一定阶级的物质生活条件决定的。2、法律对经济起着能动的反作用。3、经济学的理论、研究方法对法学是极为有用和有意义的。（法经济学）法学与社会学法学与社会学存在相当密切的、相互交错的关系：1、法学要研究社会中的法，将法作为社会现象的一部分研究。2、社会学要通过法律研究社会，把法律作为社会内容的形式。法学与历史学1、法律是凝结的历史。是历史过程的产物。法律的历时性研究属于历史学的一部分。2、法律的生命不仅仅是逻辑，更重要的是经验。经验总是历史的东西。同时，历史学的实证研究方法是法学可以借鉴的重要方法。3、法学中的概念、范畴、理论观点、学说、学派都是历史的产物。法学研究离不开历史学的理论和方法。2020/2/24法律的生命不在于逻辑，而在于经验霍姆斯在《普通法》开篇就说：“法律的生命不在于逻辑，而在于经验。对时代需要的感知，流行的道德和政治理论，对公共政策的直觉，不管你承认与否，甚至法官和他的同胞所共有的偏见对人们决定是否遵守规则所起的作用都远远大于三段论。法律包含了一个民族许多世纪的发展历史。它不能被当作由公理和推论组成的数学书。”2020/2/24美国联邦最高法院大法官霍姆斯当汉德还只是在国会山工作的一位年轻人时，他曾在华盛顿偶遇霍姆斯法官，一番寒暄过后，汉德望着霍姆斯远去的背影大声喊道：“法官大人，请施行正义。”霍姆斯这时转身告诉汉德：“这不是我的工作。我的工作是适用法律裁决案件。”2020/2/24法学与逻辑学1、逻辑问题是贯穿于法律运行的各个环节。2、法律推理问题是法学与逻辑学共同关注的焦点2020/2/24四、法律教育2020/2/24（一）法学教育的目标与功能1、我国法学教育的定位：现阶段我国法学本科教育定位是素质教育。所谓素质教育，即具有通识基础和职业走向的教育观念和模式。我国以前的法学教育主要局限于职业走向上，因此，目前来说，推行素质教育的关键是加强通识教育，主要是强化基础，注重与相邻学科专业知识衔接。2、定位素质教育的原因：学习型社会的必然要求。教育本身的要求。2020/2/243法学教育的目标与功能培养高素质的公民：（1）主体意识（2）权利意识（3）参与意识（4）平等意识（5）宽容态度（6）法治观念（7）义务观念（8）理性精神（9）人本观念（10）全球意识2020/2/24（2）培养高素质的法律人基本素质A思想素质。立法为公、执法为民的职业宗旨；追求真理，维护正义的崇高理想；崇尚法律，法律至上的坚定信念；认同职业伦理，恪守法律职业道德的自律精神。B文化素质。广阔的知识背景；工具性技能；人际沟通能力。C身体心理素质。要培养学生的情绪稳定力、抗挫力和承受力；要培养学生冷静、谦虚的气质和自信、积极、乐观、果断的性格。反对消极和萎靡不振的状态。法律素质2020/2/24A法律思维能力。准确掌握法律概念的能力；正确建立和把握法律命题的能力；法律推理的能力；对即将作出的法律裁决或法律意见进行论证的能力。B法律表达能力。C探知法律事实的能力。即调查、收集、制作、组合、分析、认证法律事实。它是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程，是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。2020/2/24二当代中国的法学教育2020/2/24（一）从形式上看，分普通法学教育与成人法学教育两类。（二）从层次上看，分中等专科教育、高等专科教育、本科教育和研究生教育。2020/2/24第二章法学的研究方法一、法学方法论1．方法：人们为了解决某种具体问题而采取的特定活动方式。2．方法论：把某一领域分散的各种具体方法组织起来并给予理论上的说明（即指关于方法的理论，又指方法的体系）3．法学方法论：由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。包括2个基本层次：法学方法论原则和具体法学研究方法。2020/2/244．法学方法论原则：唯物辩证法（1）坚持实事求是的思想路线；（2）坚持社会存在决定社会意识的观点；（3）坚持各种社会现象之间普遍联系和相互作用的观点；（4）坚持社会历史发展的观点。2020/2/24二、法学研究的基本方法1．阶级分析方法；2．价值分析法；3，实证分析法：社会调查法、历史考察法、比较法、逻辑分析法、语义分析法。思考题：学习法理学有什么重要意义？第三章马克思主义法学的产生和发展我们因为自由并为了自由而遵守一切法律法律格言:一、马克思主义法学的产生哲学基础：辩证唯物主义和历史唯物主义。内容：揭示了法和法的关系根源于社会物质生活条件，根源于利益冲突（法的经济根源）；法随着经济条件的发展而发展等客观规律（法的发展规律）；法与阶级、国家的联系等一系列基本原理。二、马克思主义法学的发展1、列宁：深化了马克思主义法学；提出了社会主义法制的新学说。2、以毛泽东为首的中国共产党人：创造性地提出了有关中国马克思主义法学的一些理论。如对人民实行民主、对敌人实行专政的学说，民主和社会主义的立法原则，纲领性和灵活性相结合的立法思想。2020/2/243、邓小平：创造性地提出了建设有中国特色社会主义的民主和法制思想：第一，民主和法制建设必须以初级阶段基本国情为依据；第二，民主和法制建设的指导思想；第三，评价民主和法制建设的根本标准；第四，社会主义法制的政治保障；2020/2/24第五，民主和法制的关系；第六，健全法制的动力和保障；第七，社会主义民主、法制与资本主义民主、法制的关系；第八，建设、改革与法制的关系；第九，一国两制的思想。2020/2/244、江泽民：第一，提出“三个代表”；第二，明确提出依