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企业劳动法律司法意见以及应对策略—王肇文律师主讲卓明法律·公开课提纲*一企业对员工罚款的规定*二工伤疑难复杂问题解读*三劳务派遣新规定一对《广东省劳动保障监察条例》深度解读•主要针对于企业是否可：“罚款”做出理解•（一）罚款合法性•（二）企业应对措施（一）企业“罚款”合法性问题•1法院的做法•中山法院：合法，具备条件：•（2011年指导意见）•（1）有依据：制度、劳动合同•（2）有限额：月工资的10%•（3）无依据不支持•广州法院：违法（一）企业“罚款”合法性问题•2合法依据•*《企业职工奖惩条例》•国务院制定•1982年实施2008年1月15日废止•适用：国企和集体企业的员工•企业有权经济性处罚•月工资20%（一）企业“罚款”合法性问题•2合法依据•*最高院劳动争议司法解释（一）•2001年•第19条规定•第十九条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。（一）企业“罚款”合法性•2合法依据•*劳动部•对工资支付暂行规定有关问题的补充规定•劳部发[1995]226号•第三部分如单位制度有明确规定，扣减工资的，算合法，不为违法克扣。（一）企业罚款合法性问题•3违法理由•*主体：•非行政机关无罚款权•*依据•《行政处罚法》•罚款需要法律规定4《广东省劳动保障监察条例》•明确：罚款违法禁止•广东省人大常委会•地方性法规•2012-11-29（制定）•2013-05-1（实施）4《广东省劳动保障监察条例》•具体条文规定：•第51条•*企业在制度中规定罚款违法•给予的处罚：（1）责令改正；•（2）警告；•（3）罚款•按每人2000-5000元4广东省劳动保障监察条例（1）法律意义（2）对企业的影响*受到投诉*归还克扣工资*提出解除劳动合同*经济补偿金*行政处罚（二）企业应对措施•1、加大行政处罚力度•行政处罚体系完善•（1）以行政处罚代替罚款•*规范行政处罚•警告、记小过、大过、辞退、开除•如：•3.4.2单次迟到、早退5分钟以内者，•给予5元处罚。（警告）•（二）企业应对措施•1、加大行政处罚•（2）给予严重行政处罚•给予记大过处罚：•*工作期间，打游戏、聊天等做私事，情节严重的；•*工作时间睡觉的；•*泄露他人薪资的；（二）企业应对措施•（3）多次轻处罚累加为重处罚•警告开除•*警告三次为记小过一次；•*记小过三次为记大过一次；•*累计三次记大过即开除。•（二）企业的应对措施•2、是否违纪与工资待遇挂钩•*细化工资结构•加大浮动、绩效工资部分•如季度奖金、全勤奖、年终奖（二）企业的应对措施3、规范、加大奖励力度单位规定：嘉奖（表扬）、大功、小功作用：*抵销行政处罚*考评加分*调薪*升职（二）企业应对措施•4、赔偿金、违约金代替罚款•（1）举例•*离职时，厂牌遗失或拒交的罚30元；*在职或离职，违反单位商业秘密的造成严重后果的，罚：300-500元（二）企业应对措施•4、赔偿金、违约金代替罚款•（2）三者区别：•赔偿金：实际损失•违约金：法定惩罚性•罚款：经济性处罚（二）企业应对措施•（3）赔偿金代替罚款•举例：•违纪造成损失的，•如厂牌的遗失•举例：•交通事故造成单位的损失，•损失，如何承担？（二）企业应对措施•（4）违约金代替罚款•（上例商业秘密案例分析）•法律规定：•服务期培训•竟业限制协议二工伤疑难复杂解读•（一）工伤认定为无过错责任原则•民法过错责任原则•无过错责任原则•举例：•1）面粉厂女工因疲倦而受伤•2）出差自杀案（二）工伤认定的时效规定•1、30日？1年？•事故发生之日•2、与诉讼时效的区别•除斥时效•中断、中止？•3、时效丧失的意义（三）工伤认定中劳动关系的确认•1、工伤认定的劳动关系确认的程序•*工伤认定申请•*举证责任•2、劳动关系如何认定•（1）三要素：隶属关系•（2）退休人员的确定；劳务关系？上海沐足女死亡案件（四）伤残员工劳动能力鉴定•1、程序性规定•初次鉴定•同级复查鉴定（广东省规定）•再次鉴定（上一级）•复查鉴定：一年后•2、劳动能力鉴定委员会鉴定范围•（1）停工留薪期；•（2）康复辅助器具确认；•-------（五）工伤赔偿的法律问题•1、工伤赔偿协议书的效力•（1）私了行吗？•（2）何时签订？•（3）协议书如何写？写什么内容？•（4）协议书效力判断•（5）签订后反悔，如何办？（五）工伤赔偿的法律问题•2、多次发生工伤并构成伤残标准如何定•人社部关于工伤保险条例的意见（征求意见稿）•十三、职工在同一用人单位多次发生工伤的，在终止或解除劳动、聘用合同以及终止劳动关系时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。（六）工伤认定由哪个劳动部门管辖•案例：在东莞某地，某运输工在搬运货物时受伤，该员工要求单位赔偿。该单位在江西工商注册，东莞有办公场所，没有购买工伤保险。•？：在哪申请工伤认定•？：如何证明经营地•旧规定：单位所在地•新规定：单位生产经营所在地（七）停工留薪期的规定•1、停工留薪期含义•与医疗期区别•*适用对象•*待遇标准•*期限确定标准•如何理解“原工资福利待遇不变”•受伤前12个月平均工资（七）停工留薪期的规定•2、如何确定停工留薪期时间•劳动能力鉴定•医疗期？•住院期间少于停工留新期•住院期间长于停工留薪期（八）第三人造成，工伤和人身损害赔偿•举例：上班期间因交通事故受到伤害•1、法律关系性质分析•2、责任认定，依据•3、处理流程介绍•4、单赔？双赔？•5、是否剔除部分•医疗费、辅助器具费和丧葬费（九）商业保险与工伤保险的区别举例：因工死亡，单位购买商业保险，没有购买工伤保险，如何处理？1、两者的区别？2、雇主责任险介绍。（十）工伤保险缴费基数与实际工资不符•工伤保险工资的缴费基数与实际工资有差额的，造成员工伤残补偿金的减少，单位是否存在过错，应承担赔偿差额的问题•1、法律依据：伤残补助金、就业补助金等是按照本人工资计算•2、差额部分，单位支付。•《广东省工伤保险条例》•第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。三劳动合同法中劳务派遣的新规定•（一）、修订情况介绍•全国人大2012-12-28•修订劳动合同法•劳务派遣的内容•2013-07-01实施三劳动合同法中劳务派遣的新规定•（二）、劳务派遣单位的资格条件•1、新旧比较，准入门槛提高：•（1）注册资金：50-200万元•（2）行政许可•仍需为注册公司三劳动合同法中劳务派遣的新规定•（二）同工同酬的规定•1、相同的劳动报酬分配办法；•2、司法实践中的问题•（1）可操作性（李某案件）•（2）具体的幅度范围的规定（三）劳务派遣的限制性规定1、举例：劳务派遣是否有效•2007年1月员工与某劳务派遣公司签订书面劳动合同，合同期限为1年，被派往某投资公司工作，任财务总监。合同期限届满，再延长一年，在第二年，单位认为不能胜任工作而解除，该员工向投资公司提出，劳务派遣无效，不符合相应“三性”规定，并要投资公司赔偿没有签订书面劳动合同的2倍工资等赔偿。•？：劳动合同法如何规定？•：“三性”的理解？（三）劳务派遣的限制性规定2、法律规定：•《劳动合同法》第66条规定，“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”。•修订的劳动合同法：补充非主流用工形式•临时性：不超过6个月；•辅助性：为主营业务提供服务的非主营业务；•替代性：在休假期间可以替代。•具备一性即可（全国人大法工委主任的意见？）•在用工总额中，占一定比例（三）劳务派遣的限制性规定•3、用工形式的思考•（1）劳务派遣的风险•（2）人事外包•（3）非全日制用工（四）新旧法的衔接问题•1、本法实施前签订的，按旧法；•违法“同工同酬”除外；•2、本法实施前的劳务派遣单位，应实施之日1年内取得行政许可，才能从事新的劳务派遣业务；