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第一章绪论第一节法律文书的概念、特点和作用一、概念是公安机关（包括国家安全机关）、人民检察院、人民法院、监狱公证机关、仲裁机关以及案件的当事人或律师依法制作的具有法律效力和法律意义的各种文书的总称。二、与司法文书、诉讼文书的区别三、法律文书的类别1、依制作的主体不同，分为公安机关文书、人民检察院文书、人民法院文书、公证文书、仲裁文书和律师事务文书等。2、按文体分类有：报告类、起诉类、意见书、决定书类、判决书类、裁定书类、调解书类、通知书类、笔录类等。3、依写作和表达方式不同，分为文字叙述式文书、填空式文书、表格式文书和笔录式文书。四、法律文书的特点1、主旨的鲜明性2、材料的客观性3、形式的程式性。如：“本案由××××(侦查机关)侦查终结，以被告人×××（姓名）涉嫌×××罪，于××××年××月××日向本院移送审查起诉。”4、内容的法定性。五、法律文书的作用第二节法律文书的语言一、法律文书语言运用的原则：（一）专业性原则如专业用语：假释、抗诉、反致、转致、具结悔过、数罪并罚、牵连犯、送达、自然人等。不能将：“侦查”改为“侦察”，“故意”改为“有意”，“正当防卫”改为“正当的防卫”。区别：盗窃--偷窃、抢劫--抢夺、赡养--扶养--抚养，代理人--辩护人违法--犯罪、不起诉--免予起诉、无罪释放--免除刑罚；例：7.1合同一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行和/或采取补救措施和/或者赔偿损失等违约责任。《合同法》第107条：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）遵循语言原则•“王X因盗窃两次被拘留”•“王X和李X的妻子都去过现场”•“对当事人所实施的打击报复行为，有关部门应该予以追究”•“新技术信息”二、法律文书的语言特征（一）准确性1.近义词的区别：审判——判决，诉讼——起诉，隐私——阴私，询问——讯问2.杜绝口语化用语“弄了一辆车”、“打欠条”、“被告提供的四川的意见是在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之前发布的，且是四川的意见，不具有参照性。”“从那天起，我就一直想找机会整他一下”（二）庄重“凡审奸情，最宜持重……至于谳牍之间，更宜慎重，切勿用绮语代庄，嬉笑当骂，一涉于此，则非小民犯奸之罪状，反是官府诲淫之供招矣。”----李渔《资政新书》例：“我们认为丁××的行为是正当防卫，而非故意伤害，原判定性失当，判决欠妥。现根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第205条的规定，向你院提出抗诉。”“供不可简”、“供不可偏”、“供不可奇”、“供不可假”、“供不可野”------清代著名法学家王又槐《办案要略·叙供》例如：本院认为，被告人张××，无视国法，在加强廉政建设，整顿不正之风之际，利用职权，收受贿赂31次，数额巨大，并为行贿人谋取非法利益已构成受贿罪，本应从重处罚。但鉴于被告人在案发后，能主动交待检察机关尚未掌握的主要事实，积极交出全部赃款及检举他人犯罪，有立功和悔罪表现。本院决定对被告人及其辩护人的意见，予以采纳。•“本院认为，……双方曾发生过一段养父子关系，……因而，身为长者应念晚辈尚在年幼，……负一些力所能及的义务，以显长者之仁厚，何乐而不为？被告亦应念原告为了养育自己花了一些心血……，自应以德报德，以示晚辈对老人孝敬之意，争得舆论之同情，挽回双方之裂痕，岂非美事！……”•综上所述，张××，杀人碎尸，手段残忍，情节恶劣，罪行严重，触犯了……，特将本案移请审查，依法起诉。龚心如判案：“世人行动实系幻影。他们忙乱，真是枉然。积聚财富，不知将来有谁收取？”（三）严谨1.称代规范一致：“被告人×××见邻居之女××（6岁）独自玩耍，顿生淫念，将其诱至其家，引至其柴屋内……”•第一条×××亚太区集团中国下属企业（详列于附件1，以下称SCC）向供应商购买货物和/或服务，适用本协议，如同本协议是由供应商和SCC下属企业所签订的。SCC就购买货物和/或服务发出的所有采购订单（“订单”）都应包含本协议的所有条款，即本协议构成该等订单的一部分。……•第五条订单只有得到SCC的书面确认才对SCC具约束力。修改的重点：SCC总部——SCC中国总公司——SCC中国下属企业（之一或全部）。见下：1.定义•SCC总部，系指依据美利坚合众国法律成立的企业，住所：××××。•SCC中国总公司，系指SCC总部于××年×月×日于中国北京设立的外商独资企业。•SCC中国下属企业，系指详列于附件1当中的，SCC总部于中国独资、合资或合作设立的某一外商投资企业，该企业已经按照本协议规定要求，向本协议所列的某一供应商发出、确认和具体履行某一采购订单，该供应商已经确认接受并实际履行该采购订单。……2.本协议适用范围和约束力•2.1本协议由SCC中国总公司代表SCC中国下属企业之全部与供应商签订，凡SCC中国下属企业向供应商购买货物和/或服务，均适用本协议，如同本协议是由供应商和SCC中国下属企业签订。•2.2SCC中国下属企业就购买货物和/或服务发出的所有采购订单（“订单”）均应视为默认包含本协议的所有条款，即本协议构成上述订单的一部分。•2.3订单只有得到SCC中国下属企业的书面确认才对前述SCC中国下属企业具约束力。在任何情况下，订单均不对SCC总部本身或者SCC中国总公司产生任何的约束力或法律责任。2、论域集中，主旨鲜明。例如：“七、产品责任1、如在乙方提供的本协议约定的软件安装调试时，或在本软件安装调试正常使用后，因乙方的人员技术问题或乙方的开发软件本身的技术问题，而导致本软件或甲方的电脑信息系统不能正常使用，乙方应在接到通知时起8个工作小时内对本软件进行重新修复至能正常使用的状态，并保证不发生数据的丢失和改变。如乙方不能如期完成修复工作的，甲方有权委托第三方进行，并有权解除本协议及要求退还已交付的研发费用，同时有权要求乙方对因此造成甲方的相关损失进行赔偿。2、如乙方违反本协议第五条约定，没有提供相应售后维护服务的，甲方有权委托第三方进行，并有权解除本协议，同时有权要求乙方赔偿损失。3、乙方保证在开发计息软件及接口过程中，不侵犯第三方的知识产权，否则，甲方有权解除本协议要求退还已交付的研发费用，并有权要求乙方应当承担甲方因此所造成的一切损失，同时要求乙方支付相当于研发费用10%的违约金。”3、合理组织，条理明晰。最高人民法院在《关于引用法律、法令等所列条、款、项、目顺序的通知》中作了明确规定：“引用法律、法令等所列条、款、项、目顺序来写，即条下为款，款下为项，项下为目。”“……。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第185条、第155条和全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第2条第（1）项、第4条、第5条以及《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》第1条第（2）项之规定，已构成受贿罪、贪污罪……。”最高人民法院《关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》（最高人民法院公告法释〔2009〕14号自2009年11月4日起施行）第一条人民法院的裁判文书相关法律、法规等规范性法律文件时应当准确完整写明规范性法律文件的名称、条款序号，需要引用具体条文的，应当整条引用。第二条并列引用多个规范性法律文件的，引用顺序如下：法律及法律解释、行政法规、地方性法规、自治条例或者单行条例、司法解释。同时引用两部以上法律的，应当先引用基本法律，后引用其他法律。引用包括实体法和程序法的，先引用实体法，后引用程序法。第三条刑事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。第四条民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。对于应当适用的行政法规、地方性法规或者自治条例和单行条例，可以直接引用。刑事附带民事诉讼裁判文书同样适用本条规定。第五条行政裁判文书应当引用法律、法律解释、行政法规或者司法解释。对于应当适用的地方性法规、自治条例和单行条例、国务院或者国务院授权的部门公布的行政法规解释或者行政规章，可以直接引用。第六条对于本规定第三条、第四条、第五条规定之外的规范性文件，根据审理案件的需要，经审查认定为合法有效的，可以作为裁判说理的依据。•例：河南洛阳中院在一民事判决书没有适用《河南省农作物种子管理条例》关于种子的收购和销售须严格执行省内统一价格的规定，而是依据种子法的立法精神，按照市场价格作出裁判，并在判决书中指出，“种子法实施后，玉米种子的价格已由市场调节，《河南省农作物种子管理条例》作为法律阶位较低的地方性法规，其与种子法相冲突的条文自然无效”。（四）直白平实1、不用生僻词语和生造词语。“提不出任何理据”、“经公安部门查审，侦讯终结”、“分割夫妻共产”、“免予刑处”等，2、慎用方言土语。“张约赵出来，在新工一村岩坎下土坡处耍。摆谈中两人发生争执，当赵再次坚持不与张交朋友时，张即起杀人恶念。”3、少用描写和抒情。“辩护人认为：本案从侦查、到起诉，再到审理，程序屡屡违法，漏洞百出。俗话说，强扭的瓜不甜，强管的案子，程序上千疮百孔。程序正义犹如交通规则，如果今天江北区公检法可以这样不顾交通规则，把李庄撞回监狱，明天任何一个老百姓也可以被撞进监狱，甚至包括在座各位，谁也不能幸免。。。。。。。。审判长、审判员：各位坐在法庭上，头戴国徽，身穿法袍，手握法槌，行使法律授予的权力，无一不需要法律上的授权，如果没有程序法上的授权，今天的庭审将寸步难行。今天的开庭如此引人瞩目，不是因为被告人是李庄，李庄只是一个非常普通的人，只是性格比较倔强而已。只是因为李庄是一个在执业中的律师，这个职业本来是该保护犯罪嫌疑人合法权益的，律师不是国家机器的对立面，恰恰是为保证公民在国家机器面前有人依法保护他，毕竟公检法未必全是对的。一个律师在给死刑犯辩护时，第一次被306条，已经引起国人瞩目，今天，他又一次被同一罪名，在同一地方受审，审理的内容却是在上海做的事，单单程序上的不公，已经可以说是，决嘉陵之波，流恶难尽。罄歌乐之竹，难书其罪。之后，恐怕，不管实体如何判，如何文字构陷，罪轻罪重，已难堵天下悠悠之口。鹦鹉学舌，学下公诉人的警示教育。对于李庄，最大的教训就是，在中国如此险恶的辩护环境下，居然还敢提交数十份无罪证据，居然还敢向法庭申请证人出庭，居然还敢对权力机关叫板，你赢得了死刑犯朱立岩及其母亲的尊敬，然后，夜路走多终于见到鬼，自己身陷囹圄，亲人都见不到。这才是最需要接受的教训。。。。。。。从公诉人口中讲到李庄案的特殊，和本案管辖上，程序上的诸多违法之处，辩护人和李庄早就预测到本案的结果，将会是有罪，也不指望有奇迹发生。对于这种既定结果的判决面前，似乎辩护人是无力的，然后，在历史审判面前，谁都无法逃脱。违背法律的人，必将被法律所严惩。天理昭昭，李庄必有昭雪的一天。这句话，送给李庄，也送给所有的法律人。正义虽然不在当下，但，我们等得到！”4、简繁得宜。“在货物运输保险合同的实践中，保险事故发生后，被保险人有权向保险公司行使索赔权。但是，并非所有的被保险人在合同约定的保险事故发生后均有索赔权。”“被告人李××伙同他人在丰台区马家堡西里四号楼下，乘无人之机，窃得铃木牌摩托车一辆，价值人民币8500元。”“被告人刘××、吴××于19××年8月8日从××市窜入北京，预谋抢劫出租汽车。8月14日晚8时许，刘××、吴××携带匕首、绳索等作案工具，来到北京火车站广场停车处，骗租北京市某出租汽车公司司机张××驾驶的日本皇冠轿车。当张××驾车行驶至通县宋庄村的偏僻处时，刘××借口上厕所，要求停车，停车后，吴××即用双手扼住司机张××的颈部，张极力挣扎呼喊，此时刘××抽出匕首朝张××身上猛扎数刀，致张××当场死亡。作案后，二被告人驾车逃到河北省××县，将张××的尸体抛进玉米地里。19××年9月11日由被告人刘××将抢得的皇冠牌轿车卖掉，获赃款45000元（已挥霍8000元）。同时将19××年×月×日在××处抢来的北京212吉普车一辆卖掉，获赃款11000元，后被告人被抓获归案。部分赃款及212吉普车已追缴在案，皇冠轿车已发还某出租汽车公司。”第三节法律文书写作的基本方法一、叙述