国际税收协调法律机制之构建

1国际税收协调法律机制之构建在经济全球化的背景下，国家之间的依存度增强，“要避免经济不稳定、有效促进繁荣，各国有必要对因国内经济行动而产生的外部影响负起责任来。”[1]因此，一国在制定税收法律和制度时，不仅要考虑国内的经济发展水平和财政收支状况，还需要考虑对他国税收利益的影响，以及国际社会的整体利益等。作为国际社会的一员，这是国家应当承担的国际义务和责任。本文所要研究的是，如何诠释和行使税收主权，以有效维护税收主权，并得以建构一个公正和谐的国际税收协调秩序。一、负责任税收主权的内涵与要义主权是国家的固有属性，“主权帮助创造了国家，当面临着来自内部或外部的威胁时，主权帮助维护着国家的完整性，主权帮助保障着国家的连续性并防止它们的消亡。”[2]税收主权是国家根据自身的经济发展目标制定其税收政策，对税收活动进行有效的管理，以及自主、独立地参与国际税收利益分配关系，以增加财政收入，维护自己的税收权益的根本权利。在当今全球化的条件下，税收主权对于维护和促进各国的生存和发展具有极其重要的价值意义和功能。从性质上来看，一方面，税收主权是一国维护、推进国内经济社会发展的极其重要的手段和资源，所以，税收主权必须保有足够的权力张力和行使自由，这就决定了税收主权具有绝对的属性，意味着税收主权具有完全的独立自主性，不受外来的干预或损抑。另一方面，在经济全球化的条件下，各国的税收主权行为之间的相互联系、影响日益广泛、密切和深入，税收政策的外部效应使得一国税收政策往往成为双刃剑。在现代国际社会，“国家承担的基本责任是不要做出有损于他国权利的行为。”[3]税收主权也因此具有了相对的属性，这意味着各国基于税收协调与合作的需要，必然要对各自的税收主权予以相互调整、约束和平衡等，税收主权因而不能再是一种完全绝对的行动自由。2在新的历史条件下，一个国家之所以拥有主权权力，不仅是因为它在联合国和各种国际制度内占有名义上的席位，更是由于它能够对国内和国际社会承担和履行应有的责任。[4]“在某种程度上作为责任的主权，在国际实践中日益得到广泛承认。”[5]因此，负责任的税收主权将成为税收主权绝对性与相对性的平衡融合的指导原则、理念和衡量标准。负责任的税收主权所强调的是，在经济全球化的条件下，税收主权的拥有和行使应当以对国内和国际社会担当责任为基础和归依。负责任的税收主权要求一国既要关注本国的税收利益，也要关注他国的税收利益;既要考虑眼前利益更要协调规划长远利益;既要着力于本国经济社会的发展，也要兼顾国际社会的协调共同发展。负责任的税收主权为各国正当地行使税收主权权力提供了一个原则框架，为税收主权的权力张力与约束提供了调整平衡的基础与空间，为各国在税收领域的主权行为建立了较为一致的期望或预期，从而有助于国际税收秩序的良性发展。通过各国的协商和实践推动，负责任的税收主权将逐步形成具体的责任标准，从而更好地指导、规范各国税收主权。[6]从性质和效果上来看，负责任的税收主权意味着各种税收主权活动必须受到相应的约束和限制，税收主权似乎将因此被迫收缩而不能完全自由地行使。然而，负责任的税收主权并不意味着硬性限制税收主权权力，负责任的税收主权赋予了主权一种弹性的平衡调整性质，其效果是产生一种结构性的规范约束效力，从而促使各国在享有税收行动自由的同时，与相关各方进行必要的协调平衡。因此，负责任的税收主权应该是一种行使自由与利益平衡的互动结构，而不是那种对税收主权权力进行单向的硬性压制的僵化约束。二、国际税收协调的动因及其内涵(一)国际税收协调的概念梳理国际税收协调在财政税收学界是一个被广泛使用的术语，国内财政税收理论界普遍使用的是“国际税收关系协调”的概念，其含义是指围绕两个或两个以上的主权国家(或地区)，对跨国纳税3人行使各自税收管辖权所产生的冲突进行协调的行为。[7]在国内税法学界，还没有学者对国际税收协调从正面直接进行定义。在西方国家，对于国际税收协调这一术语也存在着诸多争论。早期的一些学者认为，国际税收协调是国家间通过建立协商机制来进行合作以解决税收差异的行为，或者是关税同盟和经济同盟成员国为了推动一体化进程而协调税收政策的过程。近期一些学者则认为，国际税收协调有两个不同的方向：一是各国税制完全消除差异，实现均等化;另外的方向是“差异化”前提下的协调，即允许每个国家可以有不同的税制，但在运用税收政策时必须考虑大家共同的经济和社会目标。此外，一些学者认为，国际税收协调也包括主权国家税收制度的趋同趋势。[8]总之，西方理论界对国际税收协调的定义有不同，主要体现在国际税收协调的范围和程度上，以及目的、方向上。当前，西方税收理论界使用最多的，并得到公认的国际税收协调的表述是“Interna-tionalTaxHarmonization”。在具体使用这一术语时，其外延仍有很大的不同。但一般认为，国际税收协调是指一些国家或地区为了建立共同市场或经济集团，消除税收上对商品、资金、技术、劳务、人员流动的障碍，采取措施使集团内不同国家和地区的税收政策、税收制度(包括税种、税率)互相接近或统一，以减轻彼此之间的冲突和摩擦。[9](二)国际税收协调的动因与内容笔者认为，国际税收协调的主要目的是消除和避免国际税收利益冲突。国际税收利益冲突是伴随着各国经济往来和融合度不断提高所产生的国家之间和相关国家与跨国纳税人之间的经济利益分配矛盾的税收表现，同时也是经济全球化发展与全球分配机制矛盾的税收表现。它主要包括以下几个方面内容：1.税收管辖权冲突。税收管辖权冲突是由于不同国家在确定纳税人跨国所得或财产价值上所采取的标准发生重叠冲突而产生的结果，具体表现为三种形式：一是居民税收管辖权与来源地税收管4辖权之间的冲突。二是居民税收管辖权之间的冲突。三是来源地税收管辖权之间的冲突。税收管辖权冲突往往导致国际重复征税现象。其弊害是多方面的，由此带来的损失不是由某个国家而是由世界各国所共同承担的，从而损害了各国共有利益。[10]2.以税收竞争为主要载体的各国争夺税源和税基的冲突。20世纪80年代以来，各国追求在全球化中的领先地位和本国经济发展等目标，竞相出台税收优惠政策，从而逐步演化为税收竞争，产生了当前国际税收领域最深刻的矛盾冲突。谋求税收利益的焦点从现实性的税收收入，转变成以谋求税源流动(流入)和税基发展可能带来的中长期利益。这种竞争焦点的转移使税收利益的冲突和协调由传统征收环节，向税源培植始点转变。20世纪80年代中期西方发达国家所得税改革，实际上走的也是适度税收竞争的路子。从美国、加拿大开始的税收改革，最终发展成所有西方发达国家和部分发展中国家先后实施改革，其结果是把税收对资本的优惠拉到比以往更低的同一水平，虽然这种局面对西方国家没有造成过大的冲击，但对发展中国家却造成两项后果：直接后果是西方国家所得税率大幅下调后，使国际资本大量流入西方国家，而使发展中国家失去得到发展经济所需投资的良好条件;间接后果是迫使发展中国家进一步跟进和加快所得税改革，使本来就十分拮据的财政收入流失，陷入更加困难的境地。因此，从某种程度上讲，国际税收竞争集中体现了发达国家和发展中国家在争夺税源和税基过程中产生的税收利益的冲突。综上，笔者认为，国际税收协调是国家间为消弭客观存在的税收利益冲突，实现公平合理的国际税收利益分配，而相互采取的在税收政策、税收制度及税收征管等方面进行全方位合作的一种法律手段，包括税收管辖权的划分、税率的选择、税种和税基的设置以及是否采取资本流动的限制等。税收协调从本质上讲应该是一种法律手段，从经济学的角度对税收协调必要性和有效性所进行的分析和提出的政策意见，只有上升为国家的意志，以及国家之间的协调意志，成为一种法律措施，形成一种法律关系，才能在国家之间形成一种强有力的约束，从而发挥出实际效用。5三、税收协调对税收主权影响的实证分析(一)税收协定协调对税收主权的影响目前，各国签订税收协定一般是以经合组织《关于对所得和财产征税的协定范本草案》(以下简称《OECD范本》)与联合国《关于发达国家和发展中国家避免双重征税的协定范本》(以下简称《UN范本》)作为谈签依据。《OECD范本》以协调发达国家之间的税收关系为出发点，更多考虑发达国家利益，在税收管辖权的应用上，偏重于居民税收管辖权，较多限制来源地税收管辖权。而《UN范本》以调整发达国家与发展中国家之间的税收利益关系为出发点，既考虑了共同利益，又兼顾了各自的利益，在税收管辖权的运用上，主张尽量扩大来源地税收管辖权，同时兼顾缔约国双方的利益。因此，在发达国家与发展中国家之间的税收利益协调中，存在着一些不可忽视的矛盾和差异，主要体现在如对常设机构的认定标准，对营业利润征税的原则，对航运、空运收入征税的方案，对财产收益、股息、利息、特许权使用费的征税等方面。这些矛盾和差异导致税收主权利益在发达国家与发展中国家之间发生不公平的此消彼长。更重要的是，对许多发展中国家而言，其自身税收制度尚不完善、税收行政能力较弱，因此并不能精确地评估税收协定条款对本国税收利益的影响。[11]发展中国家很难根据该国的利益预见性地设计一些清晰的税收协定政策。[12]因此，在税收协定协调方面，由于弱势经济地位和能力有限等因素，发展中国家的税收主权往往受到严重的负面影响。(二)区域税收协调对税收主权的影响区域税收协调是区域经济一体化的必然要求，为此，区域中的成员国必须让渡一部分税收主权，交由经济一体化组织，统一协调。各成员国在让渡自己的部分税收主权过程中，也减少和削弱了自身完整统一的税收主权。正如曾令良教授所提出的，这是对国家主权的“软侵蚀”，其特点是国际组织的行动与措施一般均事先征得有关国家或当事方的同意。[13]区域税收协调对税收主权的侵6蚀，最好的例证首推欧盟。在欧盟一体化进程中，欧盟成员国一定程度地让渡了本国的税收主权，欧盟相应的组织机构就具有了超国家的区域性机构的税收立法权和司法权，使欧盟在相当广阔的范围内拥有税收协调权。各成员国不仅在制定本国税收政策时，应保证其国内法与欧盟税收协调有关立法相一致，而且应自觉实施和转化欧盟税收条例和指令等法律文件。以关税主权为例，关税作为一体化进程中各国磋商、妥协的第一道突破的壁垒，作为国家税收主权物化形式，在欧盟税收协调势不可挡的浪潮中已丧失殆尽。在其后的区域税收协调中，欧盟成员国将消费税的征税原则、增值税和能源税的税率、利息税和特许权使用费的征收等问题的决定权都交给了欧盟。由此可见，区域税收协调对税收主权的深刻影响是不容忽视的。(三)全球性税收协调对税收主权的影响由于税收协定协调和区域税收协调作用的深度和广度的有限性，各国迫切希望通过全球性的国际组织进行国际税收协调，以减少对贸易的扭曲，使各成员方相互开放市场，进行公平竞争。GATT/WTO正是通过多边税收协调，对关税和直接税这些原来纯粹属于国内税收管辖的制度和政策进行规制。在GATT框架下，先后开展了八轮谈判，使平均关税率从40%减少到6.5%。WTO将关贸总协定时期重点对关税的调整转为对其他非关税税收措施的调整，各国在进出口贸易中的直接税和间接税政策被纳入WTO调整范围。WTO法中相应地采取了授权性、禁止性和义务性规范对各国国内税收政策进行调整，例如：根据国民待遇和最惠国待遇的要求，在税收政策上，对进口产品应当与国内产品一视同仁;在进出口关税和费用方面，在征收此类关税和费用的方法方面以及在有关进出口的全部规章手续方面，任何缔约方给予来自或运往所有其他缔约方领土的同类产品以同样政策等。近年来，随着经济全球化向纵深发展，国际市场的竞争进一步加剧，在WTO框架内，围绕歧视性税收政策和税收补贴的案件时有发生。例如：欧盟诉美国《外销公司法》过渡期案、美国诉中国半导体退税案等。WTO税收规则的实质是贸易自由化背景下的国际贸易税法，是国际贸易税法侵蚀7国内税法、多边贸易体制对国家税收主权施加限制的表现形式。[14]它迫使一国政府在制定本国税收政策时，必须考虑WTO规则中有关非歧视原则和制度，税收补贴以及税收竞争这些直接或间接改变产品的价格，从而影响产品在国际市场竞争力的因素，以便使本国的税收政策与WTO