外商直接投资的法律业务与实践(1)

外商直接投资的法律业务与实践计剑锋律师北京市剑锋律师事务所主任电话：68046255/13801074669传真：68046259邮箱：[e-mail]外商直接投资的概念国际投资直接投资－生产资本－＞＝10%－经营管理/控制权间接投资－借贷资本－＜10%－债息、股息、红利等外商直接投资的概念直接投资指跨国公司或外国私人投资者，在一个或数个国家（或）地区，通过直接投资建厂，建立原材料生产基础或产品销售市场等实物性资产投资手段，以获得一定收益的行为。外商直接投资的历史阶段理论发展阶段20世纪初开始到60年代初为止20世纪60年代到70年代末20世纪80年代至今外商直接投资的历史阶段三资企业的四大阶段起步阶段（1979－1986）持续发展阶段（1987－1991）稳步快速发展阶段（1992－1999）高速发展阶段（2000至今）外商直接投资的历史阶段三资企业发展的四次高潮第一次高潮（1984年出现）第二次高潮（1988年出现）第三次高潮（1992年出现）第四次高潮（2002年出现）外商直接投资的意义意义加快我国生产力发展的重要手段之一实现我国现代化建设的重要条件是经济建设的重要组成部分外商直接投资的表现形式积极形式弥补资金不足，扩大生产能力引进先进技术，促进产业升级吸收先进管理经验创造就业机会，增加财政收入促进对外经贸合作建立并完善市场经济体制外商直接投资的表现形式消极形式垄断行业排挤、控制民族产业垄断利润损害国家利益外商直接投资的政策作用投资刺激政策与税收有关和无关的刺激直接刺激与间接刺激保护商品性刺激与保护要素性刺激外商直接投资的政策作用投资调控政策外商投资企业行为要求外商直接投资进入调控资本汇出调控对筹集资金的调控对外商拥有股份的调控外商直接投资的方针方针积极、合理、有效外商直接投资应遵循的原则原则遵循价值规律平等互利正确指导思想东道国的比较优势全方位放开、多渠道利用改善环境自力更生为主，利用外资为辅外商直接投资的术语注册资本投资总额固定资产流动资金技术状况系数经营状况系数外商直接投资的术语（续）企业经济效果投资利润率投资回收期投资收益率外商直接投资的主要形式独资企业或独资子公司合资/合作企业合作开发BOT投资：BOD，BOO，BOOS，BOOST，BOOT，BORT，BROT,BTO,DBOM,DBOT,FBOOT收购与兼并外商投资股份制外商投资企业的含义由外国或港澳台投资者在中国境内举办的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，又称外商投资企业或简称外企。外商投资企业的含义（续）中外合资经营企业（EquityJointVenture）中外合作经营企业（CooperativeJointVenture)外资企业(WhollyForeign-ownedEnterprise)中外合资企业中外合作企业中外合作开发外资企业外商投资股份制外商投资的企业类型外商投资的企业类型（续）特点比较法律依据管理方式法律地位收益分配法律形式投资回收经营类型结业清算企业最高权力机构外商直接投资的法律法规法律法规法律基本法律非基本法律（一般性法律）法规行政法规条例细则（细则）规定办法地方法规地方性法规自治条例、单行条例立法依据宪法三资企业主体法基本国策国际惯例外商直接投资的法律法规（续）所体现的原则独立自主，自力更生维护国家主权，遵守国家法律平等互利国际条约和国际惯例保护外国投资者合法权益外商直接投资的法律法规（续）外商投资企业的设立程序意向书或备忘录项目建议书可行性研究报告项目合同、协议合同/章程的审批工商登记及其它登记外商投资企业的设立程序（续）中外合资企业初步立项正式立项外商投资企业的设立程序（续）外资企业提交报告书（问询书）提交申请书报送其他文件外商投资企业的设立程序（续）对三资企业的审批审批机构审批权限审批时限审批内容要点项目合同及融资文件基本文件建设期的项目合同、协议营运期的项目合同、协议项目融资文件常见问题及解决办法主体资格外国投资者中国投资者常见问题及解决办法（续）出资方式现金实物工业产权专有技术土地使用权常见问题及解决办法（续）国有资产的评估避免国有资产流失合理增值国际惯例国有资产的评估原则真实性原则科学性原则可行性原则常见问题及解决办法（续）常见问题及解决办法（续）国有资产的评估程序申请立项资产清查评定估算验证确认对国有资产的评估方法重置成本法收益现值法现行市价法清算价格法常见问题及解决办法（续）常见问题及解决办法（续）对不同资产的评估流动资产的评估有价证券的评估无形资产的评估常见问题及解决办法（续）外商投资财产的鉴定适用范围内容机构与人员程序方法注册资本与投资总额含义比例出资期限不按期出资的处罚常见问题及解决办法（续）常见问题及解决办法（续）企业变更登记事项名称董事长投资总额住所总经理董事成员注册资本经营期限股权转让经营范围企业类别增减分支或办事机构常见问题及解决办法（续）股权质押与转让有合法的主体资格股权的内容是合法的真实意思表示审批与备案注册资本的验资验资内容验资方法完成期限与报告期限验资后抽逃出资的法律责任常见问题及解决办法（续）出资证明书企业名称企业成立日期合营者名称及其出资额出资日期签发日期常见问题及解决办法（续）董事会组成原则人数任期董事长的权力与责任常见问题及解决办法（续）董事会的议事规则法定人数一致通过的议事规则特别多数通过的议事规则简单多数通过的议事规则特别会议会议记录、签字常见问题及解决办法（续）联合管理委员会非法人式合作经营企业法人式合作经营企业特征常见问题及解决办法（续）总经理的职权的原则规定条件聘任与身份职责应注意的问题常见问题及解决办法（续）技术引进变通技术（公开技术）专利技术（半公开技术）非专利技术（技术秘密）商标、成套设备工程咨询、工程设计等常见问题及解决办法（续）涉外技术转让内容方式许可证合同种类常见问题及解决办法（续）许可证合同种类普通许可合同排他性许可合同独占性许可合同交叉许可合同可转让许可合同强制许可证常见问题及解决办法（续）技术引进的途径自己拥有的技术买来的专利或专有技术以合资（合作）企业各方购买的专利技术或专有技术常见问题及解决办法（续）国际限制性合同条款《国际技术转让行为守则》《技术引进合同管理条例》《中外合资经营企业法实施条例》常见问题及解决办法（续）技术转让费技术转让费入股现汇支付：一笔总算、提成支付、入门费加提成常见问题及解决办法（续）技术引进之经济效益先进适宜的技术以“软件”为主以改造老厂为主引进与管理并重常见问题及解决办法（续）技术引进经济资金效益之三项指标比较经济效益市场占有率年均投资利润率常见问题及解决办法（续）劳动管理建立劳动合同制度建立最低工资保障制度建立基本劳动标准制度常见问题及解决办法（续）招聘中方职工应注意的问题不得擅自招用农民工不得在禁忌岗位上招用女工和未成年工严禁招用童工不得收取“入厂押金”或“风险金”不得扣留或抵押有关证件不得招用尚未解除劳动合同的职工常见问题及解决办法（续）招聘外籍员工应注意的问题条件程序常见问题及解决办法（续）常见问题及解决办法（续）劳动合同中的必备条款期限劳动纪律工作内容终止的条件劳动保护和劳动条件违反合同的责任劳动报酬其他内容“竞业限制”条款集体劳动合同集体协商人数对等签字双方有效期修订鉴证常见问题及解决办法（续）解除劳动合同的类型过失性解聘非过失性解聘经济性裁员常见问题及解决办法（续）税收的特征无偿性强制性固定性常见问题及解决办法（续）征税原则税源地原则条文对等表达原则税收抵免原则常见问题及解决办法（续）三资企业的税类收益税流转税财产税行为税资源税常见问题及解决办法（续）三资企业的财务与会计《企业财务通则》、《企业会计准则》持续、正常的生产经营活动为前提人民币为记帐本位币借贷记帐法中文、外文文字权责发生制常见问题及解决办法（续）财务与会计的一些术语资产负债表记帐本位币借贷记帐法权责发生制财务报告常见问题及解决办法（续）利润的构成利润总额＝营业利润＋营业外收支净额常见问题及解决办法（续）利润分配的原则利润分配的方法利润分配的顺序常见问题及解决办法（续）外商先行回收投资前提条件主要方式应注意的事项常见问题及解决办法（续）三项基金储备基金:≥10%职工奖励及福利基金：≈6%企业发展基金：≈14%常见问题及解决办法（续）企业清算成立清算机构，确定清算财产制定清算方案清理债权、债务处置剩余财产编制报表，提出报告，办理停业登记常见问题及解决办法（续）合同的变更合同的转让常见问题及解决办法（续）适用法律中国法英国法美国纽约州法香港特别行政区法律常见问题及解决办法（续）争议的解决协商调解仲裁诉讼常见问题及解决办法（续）仲裁与诉讼的原则区别审理机构程序性质信息公开度审理成本常见问题及解决办法（续）常见问题及解决办法（续）仲裁的突出特点特定的适用对象独立性自愿性快捷性无级别管辖和地域管辖权威性保密性涉外经济诉讼的一般原则法律适用原则语言、文字的使用原则委托律师代理诉讼的原则常见问题及解决办法（续）涉外经济诉讼管辖问题级别管辖地域管辖专属管辖协议管辖承认管辖常见问题及解决办法（续）仲裁解决争议应注意的主要事项仲裁协议仲裁地点仲裁程序仲裁所适用的法律常见问题及解决办法（续）律师的工作与作用架构设计商务谈判文件审查出具法律意见书咨询意见其他工作草拟合约项目谈判主要特点谈判前的准备谈判中应注意的问题谈判目标的差异与结合点桥梁作用律师的工作与作用中国入世迎来外资新高潮投资环境进一步改善中国市场的巨大吸引力贸易无法替代投资经济增长方式转变与经济结构调整三资企业面临新的机遇与挑战外商直接投资业务的未来展望演讲完毕谢谢