外商投资企业法律制度

2019/8/21山东工会学院-周红根12019/8/21山东工会学院-周红根2功能和作用•第一、从资本输出国来看•（1）可以减少本国政策变化与国家征收的风险。•（2）通过当地合作者的协助，可以在资源、资金上得到方便。•（3）可以得到税收减免的优惠。•（4）有利用双方经济协作关系良性发展。2019/8/21山东工会学院-周红根3•第二、从资本输入国来看•（1）利用外资，解决国内资金不足的问题。•（2）引进先进设备和技术，发展本国经济实力。•（3）利用外国投资者的销售经验和销售渠道，促进本国产品出口，扩大外汇收入。•（4）吸收外国先进管理经验，提高本国企业的管理水平。•（5）加速培养本国的技术人才和企业家。2019/8/21山东工会学院-周红根4一、外商投资企业概述1、概念：指外国人依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内以私人直接投资方式参与或者独立设立的各类企业的总称（外方可以是个人，中方不可以。）2、种类：（1）中外合资经营企业（2）中外合作经营企业（3）外资企业。3、类型中外合营企业与外资企业法人型企业和非法人企业产品出口企业、先进技术企业（生产型企业）和一般外商投资企业2019/8/21山东工会学院-周红根5外商投资企业法•指调整外商投资企业在设立、管理、经营和终止过程中产生的经济关系的法律规范的总称。为适应对外开放，吸引外资的需要，我国已制定了一系列调整外商投资企业的法律规范《中华人民共和国中外合资经营企业法》--------------（1979年通过，2001年修改）《中华人民共和国外资企业法》----------------（1986年通过，2000年修改）《中华人民共和国中外合作经营企业法》----------------（1988年通过，2000年修改）•国家对外商投资企业不实行国有化和征收•在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，可依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿2019/8/21山东工会学院-周红根6外商投资企业法的基本原则•维护国家主权和经济利益原则•平等互利，保护外商投资者的合法权益原则•参照国际惯例原则2019/8/21山东工会学院-周红根7中外合资经营企业•一、概念：指的是外国合营者与中国合营者依照《合资经营企业法》在中国境内设立的合营企业•二、特征•1、由中外合营者双方共同投资组成一个独立的公司实体，依法取得中国法人的资格•2、中外合营者认缴合营企业注册资本，按出资比例分享利润、分担风险及亏损。•3、中外合营者共同参加经营管理，建立企业统一的决策管理机构。2019/8/21山东工会学院-周红根8三、组织形式和法律地位•组织形式：有限责任公司•法律地位：中国法人，受中国法律的管辖和保护2019/8/21山东工会学院-周红根9合资经营企业的设立•1、中外合资经营企业设立的条件：•在中国境内设立的合营企业，应能促进中国国民经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合资经营企业的行业，按相关规定和目录执行•申请设立合营企业要符合下列一项或数项要求：a.采用先进技术设备和科学方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和原材料；b.有利于技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；c.能扩大产品出口，增加外汇收入；d.能培训技术人员和管理人员。此外，对有损中国主权、违反中国法律等情况的合营企业的设立不予批准。2019/8/21山东工会学院-周红根102、中外合资经营企业设立的程序•（1）中外双方相互选择和考察。•主要考察资信情况，投资能力，投资真伪，科技是否先进等。考察不认真，可能会出现资金不到位，商业欺诈等现象。•（2）双方签定《合资经营企业意想书》。•（3）由中国合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告。（即申请立项）2019/8/21山东工会学院-周红根11•（4）谈判并订立合营协议、合同、章程。•由中国合营者向审批机关报送申请：•申请文件：设立合营企业的申请书；合营各方共同编制的可行性研究报告；由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；合营各方委派的合营企业董事人选名单，以及由合营各方协商确定或由董事会选举产生的董事长、副董事长人选名单；中国合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、自治区、直辖市人民政府对设立该合营企业签署的意见•（5）审核批准，3个月内（对外贸易经济合作部或国务院授权省、自治区、直辖市人民政府或国务院有关部门审批，报对外贸易经济合作部备案）注意备案情形P102•（6）登记成立（营业执照签发日期为成立日期）2019/8/21山东工会学院-周红根12合营企业的资本•1、合营企业的注册资本•合营企业的注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营企业各方认缴的出资额之和。•2、投资比例：•在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。2019/8/21山东工会学院-周红根133、合营企业的投资总额•（1）定义：合营企业的投资总额是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和流动资金的总和。•（2）构成：由注册资本和借入资本两部分构成2019/8/21山东工会学院-周红根14（3）注册资本与投资总额的比例。•A、合营企业的投资总额在300万美元以下（含300万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的7／10。•B、合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的l／2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。2019/8/21山东工会学院-周红根15•C、合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的2／5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。•D、合营企业的投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的l／3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。2019/8/21山东工会学院-周红根164、合营企业合营各方的出资方式•合营企业合营各方可以用现金出资，也可用实物、工业产权、专有技术、土地使用权等作价出资。以实物、工业产权、专有技术作为出资的，其价值应经评估确定。合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。凡是以实物、工业产权、专有技术作价出资的，出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。2019/8/21山东工会学院-周红根17•作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，必须符合下列各项条件：•（l）为合营企业生产所必不可少的；•（2）中国不能生产，或虽能生产但价格过高或者技术性能和供应时间上不能保证需要的；•（3）作价不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。2019/8/21山东工会学院-周红根18作为外国合营者出资的工业产权或专有技术，必须符合下列条件之一：•（l）能生产中国急需的新产品或出口适销产品的；•（2）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；•（3）能显著节约原材料、燃料、动力的。•外国合营者以工业产权或专有技术作为出资，应提交该工业产权或专有技术的有关资料；外国合营者作为出资的机器设备或其他物料、工业产权或专有技术，应经中国合营者的企业主管部门审查同意，报审批机关批准。2019/8/21山东工会学院-周红根195、合营企业合营各方的出资期限•合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。•合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清；•合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。2019/8/21山东工会学院-周红根20外商投资企业分期出资总期限规定•1、注册资本在50万美元以下（含50万美元），自营业执照合法之日起1年内缴清•2、注册资本在50万美元以上，100万元以下（含100万美元），自营业执照合法之日起1年半内缴清•3、注册资本在100万美元以上，300万元以下（含300万美元），自营业执照合法之日起2年内缴清•4、注册资本在300万美元以上，1000万元以下（含100万美元），自营业执照合法之日起3年内缴清•5、注册资本在1000万美元以上出资期限由审批机关根据实际情况审定2019/8/21山东工会学院-周红根21•通过收购国内企业资产或股权设立合营企业的外国投资者，应自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。•合营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。2019/8/21山东工会学院-周红根22未按合同约定期限履行出资义务应承担的法律责任合营各方视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。合营企业应向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照，否则工商部门将吊销营业执照，并予以公告合营一方（视为违约）守约方可以申请解散合营企业或申请另找合营者承担违约方在合营合同中的权利和义务守约方还可以依法要求违约方赔偿因其未缴付出资或未缴清出资造成的经济损失审批机关有权撤消对该企业的批准证书，登记机关可以吊销其营业执照2019/8/21山东工会学院-周红根23•合资企业的组织形式和机构•（一）组织形式——•有限责任公司•（股份有限公司）•（二）组织机构——•董事会、总经理•工会•合资企业的管理•（一）生产经营管理•（二）劳动管理•（三）利润分配顺序•1、赔偿金违约金等•2、弥补亏损•3、提取三项基金•4、按比例分配利润2019/8/21山东工会学院-周红根24生产经营管理•合营企业按照合营合同规定的经营范围和生产规模所制定的生产经营计划由董事会批准执行。在批准的经营范围内所需的原材料按照公平、合理的原则，在国内市场或者在国际市场购买2019/8/21山东工会学院-周红根25劳动管理•合营企业享有劳动用工自主权，但应当依法通过订立合同加以规定。建立基层工会组织，工会有权代表职工同合营企业签订劳动合同，并监督合同的执行。2019/8/21山东工会学院-周红根26•（一）合营期限•*有的行业可以约定•*有的行业应当约定•*延长期限应当提前•六个月提出•（二）解散•*解散原因******•（三）清算•*董事会提出清算事项•*清算所得缴所得税•*税后财产按比例分配，2019/8/21山东工会学院-周红根27案例•甲、乙、丙、丁、戊5人决定出资设立一家合资有限公司，其中甲是外国人。公司生产戊拥有的专利技术产品。公司注册资本500万元，其中甲以美元出资，折合人民币90万元；乙以土地使用权出资，经出资人共同协商作价100万元，另出人民币20万元；丙以厂房和实物出资，经出资人共同商量作价100万元，出资人民币40万元；出资人一致同意丁以劳物出资，作价50万元。戊以专利技术出资，作价120万元。•问：合资有限责任公司的设立在在什么问题？2019/8/21山东工会学院-周红根28合资经营企业的习题•外国投资者的下列出资方式中，不符合中外合资经营企业法律制度有关规定的是()。(2002年)A．以机器设备出资B．以工业产权出资C．以已作质物的专利权出资D．以外币出资2019/8/21山东工会学院-周红根29•外国甲公司收购中国境内乙公司部分资产，价款为160万美元。并以该资产作为出资与丙公司于2001年4月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司支付乙公司购买金的下列方式中，符合中外合资经营企业法律制度规定的是（