法的本质、特征及要素

法的本质、特征及要素一、法的本质1、法必然是人的意志的体现，即法对社会关系存在一定的需要、理想和价值。同时，法还受制于一定的客观规律，或尊重或反映或克服这些规律。2、法不仅是阶级统治的工具，还是社会管理的手段。3、法律通过调整各种利益关系来实现社会正义。4、法最终的决定因素是社会物质生活条件。二、法的特征（一）法区别于其他社会规范的特征1、法律是调整社会关系的行为规范。2、法律是国家制定或认可的行为规范。3、法律是以权利义务为内容的行为规范。4、法律是由国家强制力保证实施的行为规范。（二）现代法律的主要特征确定性概括性程序性公开性平等性不溯及既往性三、法的要素（一）法律概念1、含义：法律上对各种事物进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。2、种类按法律概念涉及的内容分：涉人概念、涉事概念、涉物概念按法律关系的角度分：主体概念、权利概念、义务概念、客体概念、事实概念按概念使用的语言环境分：日常术语、专门术语、技术性术语（二）法律原则1、含义：即为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则的一种法律规范。是高度一般化的规范。法律原则是对一定时代与社会中的普遍价值观念的法律表达，集中彰显了人们为法律所设定的调整社会所应达致的目标。2、法律原则的分类①公理性原则、政策性原则公理性原则：由法律上的事实推导出来的法律原则即由法律原理所构成的原则，是严格意义上的法律原则。如诚实信用、一物一权、罪刑法定等。政策性原则：国家或政府为了实现一定时期内的任务或目标，基于政策考量而制定的一些原则。如计划生育等。②基本原则、具体原则基本原则：调整的社会关系领域比较宽广，体现了法律的基本精神和根本价值的原则。如法律平等、人权等原则具体原则：只调整某一具体社会关系的法律原则。③实体性原则、程序性原则实体性原则：直接涉及规定和确认实体性方面的权利、义务或职权、职责的原则。程序性原则：涉及规定和确认保证实体性方面的权利、义务或职权、职责得以实现的程序性方面的权利、义务的原则。如诉讼法中回避原则、辩护原则等3、法律原则的功能（适用）①立法中的功能②法律适用中的功能指导、评价、裁判（三）法律规则1、含义：即以法律权利和法律义务为主要内容，由国家强制力保证实施的具有严密的逻辑结构的社会规范。宏观上，法律和法律规则可以通用；微观上，法律包含了法律规则、原则和概念。法律规则的明确性和一般性。2、法律规则的种类授权性规则、义务性规则、复合性规则强行性规则、任意性规则确定性规则、委任性规则、准用性规则调整性规则、构成性规则3、法律规则的逻辑结构假定条件行为模式（处理）法律后果4、法律规则与法律条文的关系①一个法律规则由同一规范性法律文件中的数个法律条文表达刑法382′国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。刑法383′对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，…（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，…（四）个人贪污数额不满五千元，…对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。②一个法律规则由不同规范性法律文件中的不同法律条文表达宪法10′：任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地管理法2′：任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。土地管理法73′：买卖或者以其他形式非法转让土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门没收违法所得；对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施；可以并处罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。刑法228′：以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。③同一法律条文表达了不同法律规则的要素药品管理法74′：生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。④一个法律条文仅表达了某个法律规则的某个要素或若干个要素5、法律规则的适用①反复适用②普遍适用③优先适用穷尽法律规则，方得适用法律原则。除非为了个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。6、法律原则和法律规则的区别①性质不同②适用范围不同③规则的冲突与原则的竞争的解决方式不同即：规则冲突——“全有或全无”原则竞争——衡量“分量”或“优先性”考研试题解析下列有关法律规则和法律条文的正确表述是()A.法律规则就是法律条文B.法律条文是法律规则的表现形式C.法律规则的完整结构必须体现在一个条文中D.一个法律条文不能内含几个法律规则答案：B以下关于法律概念的正确表述是()A.日常术语不能成为法律概念B.在具体的法律适用中必须借助于法律概念来进行C.法律概念就是指法律中的专门术语D.法律概念较日常生活运用的概念更具确定性答案：BD司考试题解析甲、乙签订一份二手房房屋买卖合同，约定：“本合同一式三份，经双方签字后生效。甲、乙各执一份，留见证律师一份，均具有同等法律效力。”关于该条款，下列哪一选项是正确的？（）A.是有关法律原则之适用条件的规定B.属于案件事实的表述C.是甲乙双方所确立的授权性规则D.关涉甲乙双方的行为效力及后果答案：D《劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（）A.从法的要素角度看，该规定属于任意性规则B.从法的适用角度看，该规定在适用时不需要法官进行推理C.从法的特征角度看，该规定体现了法的可诉性特点D.从法的作用角度看，该规定为行为人提供了不确定的指引答案：B关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？（）A.案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则B.案件审判中，法律原则都必须无条件地适用C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式答案：ABD