搜索
2019年8月19日中国人民大学商学院1企业法律风险防范------实务与案例2019年8月19日中国人民大学商学院2吕景胜法学博士中国人民大学商学院教授博士生导师律师企业法律顾问曾为燕化集团、美的集团、齐鲁石化集团、华侨城集团、四通集团、中国机械进出口总公司、中国电子信息产业集团、大唐电子信息产业集团、TCL集团、中兴通讯、北京移动通信总公司、北京电信集团等50多家大型企业及政府授课及法律咨询。2019年8月19日中国人民大学商学院3企业法律风险--------经济纠纷，债务拖欠，合同诈骗，盲目担保，公司治理结构软化监督乏力，投资不作法律可行性论证，项目运作缺少法定决策程序，企业决策人治化，轻易挪用资金，难以识别保险单、票据、信用证诈骗，商标专利转让许可中的法律误区，劳动纠纷中的败诉，国际投资与国际合作中引发的反垄断反倾销诉讼，重复引进技术，项目开发不作专利检索，不正当竞争给企业带来的身败名裂等等。2019年8月19日中国人民大学商学院4内蒙古生物制品厂法国兰特威投资公司深圳办事处上海矿山机械厂（上海绅都机械有限公司）第一章合同法与合同管理案例：合作假象------给项目、出资金、管包销、货比三家，设局造势90万80万+90万2019年8月19日中国人民大学商学院5中关村仪科惠光公司诈骗案1伪造资信----合作伙伴（微软中国公司、惠普中国事业部、佳能、爱普生、长城）2业态隐患----不作产品品牌宣传，只作渠道宣传——宣传仪科商团，盲目追求渠道扩张3进货---拿货—30天赊帐期；出货---10万风险抵押金可赊货并有折扣。高进低出赔着作，巨大吞吐量，应者云集----拆东补西4扩张销售额以融资---融资不成---骗---营业执照—开错支票---找二三级代理商5无奈——欠款时不能立案，判决时不能执行被骗企业：英迈国际实达神州数码金长城中电集团德实集团2019年8月19日中国人民大学商学院6公安部08年9月2日发布预警信息，08年4月份北京市公安机关就查处了16家从事融资诈骗活动的境外公司驻华代表处，这些代表处与境内中介公司相勾结，骗取600余家中小企业资金达数千万人民币。案件发生规律和步骤：第一步，设立境外公司，境外注册离岸公司，设立驻华代表处，散布融资贷款信息，谎称贵司产品被看中，诱使急需资金的企业前来洽谈-----岛琪加子案、深圳艾比爱公司案2019年8月19日中国人民大学商学院7第二步，代表处派员到融资企业对项目进行考察，要求融资企业支付外方考察费------重庆融洞旅游景区开发案；代表处与融资企业签订“融资意向书”，指定律师事务所代办资信调查，指定评估机构对融资项目进行投资安全与增值潜力分析评估，要求融资企业到其指定的担保公司为融资项目进行担保。代表处与这些中介机构勾结，对评估费、律师费分成。第三步，在骗取各种高额融资费用后，代表处寻找各种理由中断合作，致使国内企业无法收回各种前期费用。2019年8月19日中国人民大学商学院8不可行条款甲（香港格林商行）1.标的数量大2.单价高3.工艺简单4.乙向甲预交保证金5.交货后退还保证金乙（济南厂家）1.铸件表面应光滑2.所有缺陷列在合同中定作方买方承揽方卖方2019年8月19日中国人民大学商学院91.主体资格（真伪、经营范围、代理权、客户信用分析、信用限额、信用等级）2.法律文件（证照、报表、信用证明、契证、假文件、假票据、汇款回单）3.资信状况（履约情况、客户评价、产品质量、资金规模、支付能力、虚构货源、各种假象）一、防范合同欺诈-----项目运作的法律审查论证2019年8月19日中国人民大学商学院10二、表见代理签约人表面上有代理权，实际上无，被代理人承担后果常见形式：挂靠，承包，口头授权，出借公章，盗用公章，明知他人行为不作否认表示2019年8月19日中国人民大学商学院11公章真人真章------成立有效合同章假人假章------无效业务章真人假章------无效财务章假人真章------无效真人-----经授权的人，业务员，中层以上假人-----未经授权的人真章-----外观、尺寸、大小、字体一致2019年8月19日中国人民大学商学院12合规管理:控制表见代理风险1、合同章管理2、文本备案制度3、授权委托书授权范围具体明确4、消灭表见代理5、内部制度尽量对客户公开6、合同扉页（首页）做警示条款2019年8月19日中国人民大学商学院13案例————青岛甲公司欲在北京购买住房作为在京的办事处，公司通知在京的业务员杨某搜集有关售楼信息。杨某上报公司称乙房地产开发公司开发的好运花园的位置及房价比较理想，并将乙开发公司的营业执照、经营资料以及由乙开发公司已盖上公章的《商品房购销合同》寄回甲公司。该份合同主要载明，甲公司购买乙公司的好运花园中两套商品房。面积159.6平方米，购房款共计人民币150万余元，乙开发公司还在合同上注明“精装”二字。同年8月30日，甲公司在购房合同上签名盖章，并于同年9月10日按合同要求将购房款如数汇入乙开发公司指定的帐户上，2019年8月19日中国人民大学商学院14乙开发公司随即将两套住房的钥匙交与杨某。杨某因乙公司装修得不好，又重新找了装修单位。9月20日，乙开发公司应杨某的要求，将30万元装修款汇入杨某指定的某单位的帐户上，随后杨某将该笔款项提走。检察院曾立案调查杨某挪用购房款一事，后因杨某下落不明，检察院终止该案的调查。风险点与控制点：遇对方业务员要求变更合同，本公司业务员应向对方业务员索要授权书2019年8月19日中国人民大学商学院152财务人员用财务章作保证合同1经理董事擅自对外签投资和担保合同表见代理特例----不成立3供货签单----是否表见代理？如遇争议一方多一份举证责任有章无签字-----应有有权人签字有签字无章-----普通业务员签字应有章2019年8月19日中国人民大学商学院16三、合同抗辩基于合法事由拒绝履行义务1.先履行抗辩——我先，我感不安，我拒付2.后履行抗辩——我后，对方不履约不合约，我拒付3.同时履行抗辩——同时履行，互为前提2019年8月19日中国人民大学商学院17案例----2003年12月，服装厂（买方）与开发公司（卖方）协商购买羽绒服1.5万件，总价款额为128.7万元。合同约定由服装厂先付20万预付款，开发公司从合肥将货物运往东北黑河，货到黑河后验证、验数，付总货款的40%，其余货款分别于2004年1月、2月付清，运费由开发公司负担，如违约，每天按货款总额的2%进行罚款。开发公司用汽车将货物于12月31日从合肥市运至黑河市并存放于服装厂指定的停靠地点，开发公司向服装厂提供了商检证明复印件(原件在上手供货商处)。2019年8月19日中国人民大学商学院18但在黑河由于服装厂只筹集到20万元货款，不能按约定交付总款的40%，故货物始终未卸车验数。开发公司等候数日后，于2004年1月7日带运货车队离开黑河。服装厂人员追至孙吴县继续与之协商，但由于服装厂仍不能按约定付足40%货款(约计518800元)，开发公司遂将货拉回合肥市。服装厂为此诉至法院。请求开发公司返还20万元预付货款，并偿付违约金64350元。2019年8月19日中国人民大学商学院19四合同管理-----过程化管理谈判、签约、担保、审批生效、履行、结算随时抽查、定期考核、及时通报、按时催账、多方协调信用管理部门-------计划、财务、营销、法律等部门参与协调时效中断——举证规范的还款计划书：建立司法证据制度2019年8月19日中国人民大学商学院20时效中断——起诉催债债务人表示还债二年二年二年作废2007-7-12007-12-12009-7-12009-12-12019年8月19日中国人民大学商学院21持借条复印件讨债持借条复印件能否主张债权。2004年8月2日，康先生向张先生借了6万元用于购房。2006年5月，张先生起诉至一审法院称，经多次催要康先生始终未还借款，故要求康先生还款。康先生承认借款事实，但称借款已还，借条已撕毁，不同意张先生的诉讼请求。同时，其还申请对张先生提交的借条复印件进行鉴定。一审期间，法院委托相关机构经鉴定借条上签名字迹为康先生书写，但借条为复印件。一审法院经审理认定了借条的合法性，并判决康先生还款6万元。判决后，康先生不服，上诉到二中院。2019年8月19日中国人民大学商学院22台账制度与司法证据制度台账内容——合同编号、合同分类、订货单位、产品名称、数量、单价、总价、交货地点、方式、时间、质量标准、包装要求、配件、结算方式、期限——微机管理合同司法证据制度-------文本附件、洽谈纪要、变更记录、解除记录、执行记录，欠交数量、往来信函、合同报表——借阅、查询、立卷、归档、销毁、举证2019年8月19日中国人民大学商学院23第二章公司治理中的内部控制一、企业为何要内控？1、风险失控-----企业因忽视风险管理而导致事故频发的现象由来已久。世界上最古老的商业银行——巴林银行由于操作风险在1995年2月倒闭；全球第一大能源交易商安然公司因财务问题申请破产，股票价格从每股90美元跌至几美分；2003年3月，长虹因为信用风险损失44亿人民币；2004年12月，中航油因从事石油期权投机造成5.54亿美元的巨额亏损；2007年4月，河北邯郸农业银行发生内部员工盗窃5000万巨款案------2019年8月19日中国人民大学商学院242、权力失控：高管违法乱纪案例：CEO，不要去动老板的奶酪应明明本是国有企业的当家人，改制后成了台资企业的CEO。然而就在他华丽转身的一刹那，他迷茫于自己的定位，透过此案，我们看到了本土CEO法治贫血的一面。浙江鹰鹏化工有限公司(下称鹰鹏公司)是家台资企业。多年来，投资人义无返顾地把企业的一切的经营和管理，全权交给了应明明。应明明的身份应该算是个CEO，但直到站在了刑事审判席上，他还是没彻底搞明白，自己这个CEO到底应该享有怎样的权力和承担怎样的责任。前不久，浙江省金华市金东区检察院对应明明提起了公诉，罪名为职务侵占罪、挪用资金罪和故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。2019年8月19日中国人民大学商学院25-------从国企当家人到外企CEO永康化学工业总公司是一家国有企业，应明明曾是这家国有企业的当家人。李传洪是台湾颇有名气的教育家和实业家，选择了永康化学工业总公司，投资300万美元将该企业改制成一家合资企业，这就是后来的浙江鹰鹏化工有限公司，李传洪控股56%。几年后，他又全额收购了剩余的44%股份，鹰鹏公司成了一家地地道道的外资企业。李传洪的妹妹李丽娜说：“企业改制时，我们留下了所有员工，也包括应明明。当时我们除了不断注资和更新设备外，企业里其它事务统统交给了应明明，让他担任该公司的总经理。”鹰鹏公司的业绩开始腾飞，李传洪打通了海外销售渠道，鹰鹏公司的出口业务达到了90%，成为世界上第三家专业生产氟氢铵的高科技化工企业。2019年8月19日中国人民大学商学院26在短短十年间，鹰鹏公司年销售额由原来的2000万元人民币，一跃上升至10亿元人民币。2004年纳税4000多万元，成了永康当地第二纳税大户。当地很多人非常自然地将鹰鹏公司的腾飞归功于应明明。以至于很多人都认为，他就是鹰鹏公司的主人。然而，应明明毕竟只是一位职业经理人，而不是投资人。李丽娜说：“我大哥对应明明非常信任，一般来说不过问企业具体事宜，每年也就年终去一次，开个团拜会，发发红包，给大伙鼓鼓劲。”后来的事实证明，应明明就是充分利用了李传洪对他的信任，架空了董事会。2019年8月19日中国人民大学商学院27--------另立公司体外循环应明明在鹰鹏公司账面上的年薪是18万元，这成了他后来在法庭上一再为自己监守自盗开脱的理由。后来公安机关查实，应明明通过“体外循环”牟取的私利，数额大得惊人。不断利用亲戚、亲人或朋友的名义成立公司，这些公司都冠以“鹰鹏”或其它相似的头衔名称，外人看都误认为是鹰鹏公司的子公司，实际上都是应明明个人的企业。应明明一方面以上下业务关系，将鹰鹏公司的一些利润分流到这些子公司，间接攫取好处；另一方面假