第六章合伙

第六章：合伙第一节：概述一、合伙的基本含义：立法上的规定：1、《法国民法典》：为两人或数人约定其财产或技艺共集一处，以便分享由此产生的利益及经营所得的利益的契约。2、英国《合伙法》：合伙是为了营利而从事业务活动的个人之间所建立的关系。3、美国《统一合伙法》第6条：合伙是两个或更多的人作为共有人为营利进行营业的团体。我国的法律规定：1、《民法通则》第30条：个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，共同经营、共同劳动2、《合伙企业法》第2条：指由合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险并对合伙的债务承担无限连带责任的营利性组织。理论上的表述：1、合伙是指两人以上为共同经济目的，自愿签订合同，共同出资、经营，共负盈亏和风险，对外负无限责任的联合。（佟柔主编：《中国民法》）2、合伙有二意义。其一谓合伙契约，其他谓因合伙契约而成立之团体。（史尚宽：《债法各论》）3、合伙系契约之一种，契约当事人即合伙人，以经营共同事业，而互约出资也。（梅仲协：《民法要义》）主要分歧：1、合伙是一种契约关系？2、合伙是独立的民事主体？二、合伙的法律地位：（一）不同的立法特点：1、罗马法：合伙是一种合意契约，共同经营、共负盈亏的合意。2、欧洲中世纪的时期：从单纯的契约关系向组织体的过渡3、资本主义社会时期：大陆法系、英美法系采用不同的体例不同的体例：（1）大陆法：法国、德国、日本等一般认为合伙是一种契约关系，在民法典中将合伙列入到债的体系中，不涉及民事主体的问题。（2）英美法系的国家比较强调合伙的组织实体的性质，认为合伙是一种人的联合体我国对该问题的不同学说及立法状况：1、不同的学说：（1）主体否定说（契约）（2）独立主体说（3）区别对待说2、立法状况：1）民法通则：2）《合伙企业法》从主体角度规范小结：1、在民商分立的国家：a、商法典中确立商事合伙主体地位；b、通过修改民法典的或在司法实践中承认合伙的民事主体地位：2、在民商合一的国家，通过民事特别法的形式对合伙的主体问题进行调整。3、在实践生活中，存在着不具备组织体形态、仍处于契约关系的合伙形式，这类合伙不涉及民事主体的问题。三、合伙的法律特征：以合伙协议为其存在的基础。合伙人共同出资、共同经营、共担风险、共享收益合伙人对合伙债务承担无限连带责任四、合伙与法人比较所具有的特点合伙的设立和解散不象法人那样法律对此有许多的限制，聚散灵活的特点使合伙在竞争的社会中表现比较强应变和适应能力法人经营法律要求必须有自己的组织机构，而合伙经营法律没有这个限制：一方面权利容易集中，另一方面也可节省大量的管理经营开支合伙成员承担的无限连带责任，使其在经营中有比较可靠的商业信誉五、合伙的分类：民事合伙、商事合伙——大陆法分类显名合伙、隐名合伙——大陆法分类普通合伙、有限合伙——英美法分类企业型合伙、非企业型合伙——我国个人合伙、法人合伙型联营——我国《民法通则》的分类第二节：个人合伙一、法律特征：1、是自然人的集合2、是自然人财产的集合3、合伙人形成共同经营的关系4、合伙协议是合伙存在的基础二、个人合伙的协议（一）协议的内容：1、出资的形式和数额：2、盈余的分配方式3、合伙债务的承担：4、入伙、退伙的规定：5、合伙终止（二）协议的形式：1、书面形式2、一定条件下承认口头形式的效力三、个人合伙的财产：（一）财产构成：1、合伙人投入的财产2、合伙经营积累的财产（二）财产的性质：1、投入部分——个人所有？共有？2、合伙经营积累的财产——共有不同观点：1、个人所有说2、共有说3、个人所有和共有两立说关于投入部分财产性质：是否导致所有权转移？意义：如果没有转移，合伙人退伙时有权要求返还原物“合伙人投入的财产，由合伙统一管理和使用”---民法通则“合伙人退伙，入伙的原物原则上应当返还。一次清退有困难的，可以分批、分期清退。返还原物有困难的，可以折价处理”---司法解释案例分析：甲、乙、丙签定合伙协议，从事图书批发、销售业务。协议约定：三人分别出资30万、20万、10万元，按出资比例享受利益承担责任。在办理相关手续后开始营业。第二年，为扩大经营，三人决定向李某借款30万元以扩大经营，约定借期1年。甲除参与合伙经营外，还自己炒股，他向许某借款10万元用于炒股，借期1年。当年年底股市大跌，甲损失40万元，许找到甲，甲承诺可以用自己在合伙中的财产偿还。同年4月，三人购进的图书大批滞销，经营不善，几近倒闭。这时还款期限已到，李某多次索款无着，提起诉讼，并提请诉讼保全，先行扣留合伙组织的财产（剩余资产20万元）。许某知道后，提出异议。根据相关的理论请分析：李某、许某的债务应当如何偿还？四、合伙债务的承担：1、注意区分合伙债务和合伙成员个人债务2、承担合伙债务的财产范围——无限责任3、合伙人承担债务的方式——连带责任问题：当合伙债务与个人债务并存，如何解决？两种体例：1）合伙债权优先原则2）双重优先权原则五、合伙经营1、合伙字号2、合伙经营事务的决策、执行、监督六、入伙与退伙1、入伙2、退伙：1）法定退伙2）开除退伙3）声明退伙案例分析甲、乙、丙三人按照各自出资5万、3万、2万合伙准备经营汽车运输业务。乙提出他在汽车修理厂有认识人，可以买到合适的车，甲与丙同意乙去办理该事。乙经过1个多月的联系，最终花5万元买了一辆二手车，车开回来后，丙认为乙把事情办砸了，便提出退出不干了，拿回了自己入资的2万元钱。甲原来在部队干过汽车修理，他看可车况之后，认为还不错，于是便与乙一起开始跑运输，一年之后，两人生意越做越红火，赚了一些钱。一天，甲正在修车，丙的老婆找到甲说，还想让丙继续跟着他们干，甲说这事自己做不了主，等乙从外地回来后再说，丙的老婆即留下5000元离去。过了几天，甲在开车外出送货时发生车祸，汽车损毁严重，并撞坏了路边的民房。此时在外打工的丙回来，找到甲要求退回那5000元钱，甲和丙非常生气，认为丙太势利，赚钱时要加入，出了问题就要退出，所以拒绝还钱，双方因此发生纠纷。根据有关的法律规定，你认为该纠纷应当如何认定和解决？七、个人合伙的终止：----引起终止的原因：1、合伙协议约定的合伙存续的期限届满2、合伙协议约定的解散的事由出现3、合伙人一致同意终止合伙关系的4、合伙协议确定的目标已实现或无法实现5、合伙已不具备法定人数6、因违法行为而被强制终止---终止后的财产处理本章中心问题：合伙基本理论----需要掌握的基本概念：民事合伙、商事合伙、显名合伙、隐名合伙、普通合伙、有限合伙、个人合伙----需要掌握的基本理论：1、关于合伙、法律地位的不同观点2、合伙的法律特征3、我国法律规定的个人合伙的财产构成及债务承担法律格言：对这块土地上的每个臣民，不论他的力量多么强大，我都要奉献托马斯·富勒三百多年以前说过的一句话：无论你的地位有多高，法律总要高过你。[英]丹宁：《法律的训诫》