第三章 外商投资企业法律制度

1主讲汤景辉Email：[e-mail]第三章外商投资企业法律制度2外商投资企业法律制度概述中外合资经营企业法律制度中外合作经营企业法律制度外商企业法律制度3第一节外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念和特征（了解）二、外商投资企业的种类1.中外合资经营企业——股权式合营企业2.中外合作经营企业——契约式合营企业3.外资企业——不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构4.中外合资股份有限公司4三、外商投资企业的权利与义务（了解）四、外商投资企业的投资项目（一）鼓励类外商投资项目（二）限制类外商投资项目（三）禁止类外商投资项目（四）允许类外商投资项目5【考题·多选题】根据指导外商投资方向的有关规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（）。（2003年试题）A.运用我国特有工艺生产产品的项目B.不利于节约资源的项目C.技术水平落后的项目D.不利于改善生态环境的项目【答案】BCD习题分析6五、外商投资企业的出资方式、比例及期限（一）外商投资企业的出资方式1.现金出资外方投资者只能以外币缴付出资，以当日的汇率折算成记账本位币2.实物出资实物出资的作价实物出资的限制——拥有所有权、未设置担保73.场地使用权出资4.工业产权、专有技术出资（1）必须符合下列条件之一（2）必须是自己所有并且未设立任何担保物权的，仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。（3）出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明（4）无形资产的作价5.其他财产权利出资8（二）外商投资企业的出资比例1．中外合资经营企业，外资≥25％。2．中外合作经营企业，（1）具备法人资格的，外资≥25％。（2）不具备法人资格的，国务院商务主管部门规定。3．外资企业，外国投资者的投资100%。4.中外合资股份有限公司，外资≥25％。对外国投资者的出资比例低于25％的，取得登记的，颁发在“企业类型”后加注“外资比例低于25％”字样的外商投资企业营业执照。9（三）外商投资企业的出资期限10中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。A.视同外方合营者自动退出中外合资经营企业B.中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业C.中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者D.外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失【答案】ABCD习题分析11（三）外商投资企业的出资期限4.通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者外方要求①一次性②批准3个月前6个月60%1年内全部12（三）外商投资企业的出资期限5.中外合资经营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付的，应报原审批机关批准，并按实际缴付的出资额比例分配收益。13六、外商投资企业投资者股权变更（一）外商投资企业投资者股权变更的原因1.经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批准的股权变更无效。2.不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资企业的，还必须符合外资企业法律制度所规定的设立外资企业的条件。3.需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。（二）外商投资企业投资者股权变更的原则14六、外商投资企业投资者股权变更1.除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。2.经外商投资企业其他投资者同意，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人。3.以国有资产投资的中方投资者股权变更的特殊规定（三）外商投资企业投资者股权变更的要求（四）外商投资企业投资者股权变更的审批和登记15七、外国投资者并购境内企业（一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则(了解)（二）外国投资者并购境内企业的要求1.并购的审批部门：商务部2.外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。163.外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。4.并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。5.并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明。17（三）外国投资者并购境内企业注册资本与投资总额1.外国投资者并购境内企业的注册资本注册资本投资总额210万美元以下不得超过注册资本的10/7210万美元以上至500万美元不得超过注册资本的2倍500万美元以上至1200万美元不得超过注册资本的2.5倍1200万美元以上不得超过注册资本的3倍18【考题·多选题】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者采取并购方式设立外商投资企业的，并购后所设外商投资企业的注册资本与投资总额的下列约定中，符合规定的有（）。（2005年试题）A.注册资本150万美元，投资总额200万美元B.注册资本300万美元，投资总额620万美元C.注册资本700万美元，投资总额1500万美元D.注册资本1500万美元，投资总额3900万美元【答案】ACD习题分析19（四）外国投资者并购境内企业的出资20【考题·单选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本600万美元，其中外国投资者以现金出资120万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是（）。（2006年试题）A.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清出资B.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清出资C.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清出资D.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资习题分析21【答案】A【解析】本题考核点是外国投资者并购境内企业的出资。外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25%的（本题为20%），投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。22（五）外国投资者并购境内企业的审批与登记（六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司1.以股权并购的条件2.申报文件和程序3.特殊目的公司的特殊规定23外国投资者对上市公司战略投资：外国投资者对已完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为。（一）投资者进行战略投资的要求（二）投资者的要求（三）战略投资的程序（四）战略投资的管理八、外国投资者对上市公司战略投资24（一）外商投资企业的合并与分立的基本要求（二）外商投资企业的合并与分立的程序九、外商投资企业的合并与分立25第二节中外合资经营企业法律制度一、中外合资经营企业的特点1.合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者。中国合营者可以是公司、企业或者其他经营组织，不能是个人。2.外方的出资比例不得低于注册资本的25％，否则不享有合营企业的待遇。3.中外合营各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。4.是中国法人。26二、中外合资经营企业的设立（一）设立中外合资经营企业的条件（了解）（二）设立合营企业的审批机关商务部或者省级商务主管部门。（三）设立合营企业的法律程序1.由中外合营者共同向审批机关报送有关文件。2.审批机关审批。3.办理工商登记。27三、中外合资经营企业的协议、合同和章程（一）合营企业协议合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。合营企业协议经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。（二）合营企业合同合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。合营企业合同经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。（三）合营企业章程合营企业章程经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。28四、中外合资经营企业的注册资本与投资总额合营企业的注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。1．在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25％。2．合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。3．符合公司法关于资本最低限额的规定。（一）合营企业的注册资本29（二）合营企业投资总额合营企业投资总额=合营企业注册资本+企业借款合营企业注册资本与投资总额的比例：（1）投资总额在300万（含300万）美元以下的，注册资本至少应占投资总额的7/10；（2）投资总额在300万美元以上至1000万（含1000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元；（3）投资总额在1000万美元以上至3000。万（含3000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元；（4）投资总额在3000万美元以上的，注册资本至少应占投资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。30中外合资经营企业增加注册资本，应当经合营各方协商一致，董事会会议通过后，向原登记管理机关办理注册资本的变更登记手续即可。（）习题分析31【答案】×【解析】本题考核点是中外合资经营企业的注册资本。根据法律规定，中外合资经营企业增加注册资本的，应当经合营方协商一致，并由董事会会议通过，同时还要对合营企业章程做必要修改，并报经原审批机关核准，办理变更注册资本登记手续。本题所述程序错误，未提及对合营企业章程的修改，以及报经原审批机关核准。32【例题·单选题】根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（）。A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格习题分析33【答案】C【解析】本题考核点是中外合资经营企业的特点。外方合营者的出资比例一般不低于合营企业注册资本的25%，否则，便不享受合营企业的待遇。34五、中外合资经营企业的组织形式和组织机构（一）合营企业的组织形式合营企业的组织形式为有限责任公司。（二）合营企业的组织机构1.董事会董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过，方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。35【例题·多选题】根据《中外合资经营企业法》的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（）。A.董事会是合营企业的最高权力机构B.董事会每半年至少召开一次会议C.董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开D.合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过习题分析36【答案】AC【解析】本题考核点是合营企业的组织机构。董事会是合营企业的最高权力机构；董事会每年至少召开一次董事会会议；董事会会议应有2/3以上董事出席；下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的终止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。372.经营管理机构总经理、副总经理。（三）合作企业的经营管理根据批准的合作企业合同、章程进行，其经营管理自主权不受干涉，并依法受到保护。382.经营管理机构总经理、副总经理。六、中外合资经营企业的经营管理1.引进技术管理2.场地使用费3.生产经营管理4.财务会计管理5