第三章公司法律制度

•本章主要介绍公司企业法律制度，要求了解公司法律制度的基本内容，掌握我国公司设立和运营中的基本法律规范和法律责任，能够运用相关法律规定从事基本的公司法务。•特别要通过从无限责任到有限责任、从资本实缴制到折衷制再到认缴制、从公司登记的审批制到核准制再到进一步简化程序的过程中所发生的法律变化，充分认识和理解公司在市场经济中的重要性与依法经营的关系，牢固树立财富创造与经济自由相统一的现代公司制度理念，同时要坚持和尊重股东利益的多元化，注意和保持大、中小股东利益的平衡。第三章公司法律制度•一、法人•1、概念•法人相对于自然人而言。•法人是在法律上人格化了的、依法具有民事权利能力和民事行为能力并独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织。第一节公司法律制度概述•（1）依法成立•（2）有必要的财产和经费•（3）有自己的名称、组织机构和场所•（4）能独立承担民事责任2、中国法人需具备的条件•（1）企业法人•①企业法人•根据所有制性质和投资方式的不同，企业法人又分为全民所有制法人、集体所有制法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外商独资企业法人、除此之外，还有普通企业法人和联营企业法人的划分。•依组织形态的不同，企业法人可进一步分为公司和非公司企业法人•②非企业法人3、法人的分类•机关法人是指依法行使职权，从事国家管理活动的各种国家机关。•国家机关只在进行民事活动时才成为法人，才是民事的主体。只能以自己的名义，而不能以国家的名义参与民事法律关系；只能以平等民事主体，而不能以法定管理职能主体参与民事法律关系；只能以本机关所必需的后勤服务保障为限，而不能从事商品生产经营等营利性活动。•机关法人不以登记方式成立，而依法以决议、命令、决定等方式成立。（2）机关法人•社会团体法人又称社会团体。中国的社会团体是由中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的具备法人条件的非营利性社会组织。•社会团体包括：人民群众团体，社会公益团体（如基金会），行业协会（如科协、商会、书画社等），学术研究团体（如各种学会），宗教团体，各种俱乐部等。（3）社会团体法人•事业单位法人又称事业单位法人、事业单位，指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的，从事教育、科技、文化，卫生等活动的具备法人条件的社会服务组织。（4）事业单位法人•（一）公司的概念与特征•1、概念•公司是指由一个以上的股东依法设立的营利性的法人组织。公司拥有独立的的法人财产，享有法人财产权，是法人企业。•2、特征•（1）公司具有独立的法人地位•（2）公司股东的有限责任•（3）公司是以营利为目的的商事主体•（4）公司是以股东为基础集合而成的社团二、公司•1.有限责任公司和股份有限公司•按照股东对公司责任形式的不同•2.母公司和子公司•依据公司之间的股权控制关系或投资安排而划分•3.本公司和分公司•按照公司内部管辖关系划分•4.其它划分（二）公司的种类•一、公司设立与登记制度•（一）公司设立的概念•公司设立，是指公司发起人为组建公司并取得法人资格而完成的一系列法律行为的总称。•公司的设立必须依法定条件和程序进行。•公司的设立和成立第二节公司的一般规定•1、发起设立•有限责任公司和股份有限公司•2、募集设立•股份有限公司特有的设立方式（二）公司设立的方式•从自由设立主义、特许主义到核准主义、准则主义、严格准则主义•中国公司法在修改前对设立有限责任公司基本上采严格的准则主义，对设立股份有限公司则采核准主义•公司法修改以方便投资者设立公司的政策取代了防止滥设公司为主旨的立法政策，其最突出的体现就是对公司设立采准则主义和核准主义相结合（三）公司设立原则的演变•1.发起人•2.股东•3.注册资本——新修正的《公司法》取消了最低注册资本限制•4.公司章程•5.公司的名称和组织机构•6.法定代表人•7.公司住所•8.经营范围（四）我国公司设立的条件•1.订立发起人协议•2.订立公司章程•3.确认股东•4.认缴资本•5.确立组织机构•6.申请设立登记（五）公司设立的一般程序•1、概念：公司登记是指公司在设立、变更、终止时，依法在公司注册登记机关由申请人提出申请，主管机关审查无误后予以核准并记载法定登记事项的行为。•2、分类•（1）公司设立登记•（2）公司变更登记•（3）公司解散登记（六）公司登记制度•（1）核名•（2）租房•（3）编写公司章程•（4）刻私章•（5）去银行开立公司验资户•（6）办理验资报告•（7）注册公司•（8）刻公章、财务章•（9）办理企业组织机构代码证•（10）办理税务登记•（11）申请领购发票3、公司登记注册步骤•公司的设立与登记是严格一点好呢？还是自由一点好呢？•我国公司的设立与登记制度的发展趋势如何？思考与讨论•（一）公司资本与资产•1、资本•2、资产•3、公司资产与资本的脱节是公司财产结构的一种常态二、公司的资本制度•注册资本有何作用？•如何看待注册资本与实际资产的关系？思考与讨论•A注册资本是公司运行的血液，这是非法律术语•B注册资本是公司对外承担责任承诺的底限•C注册资本的第三层含义是公司的信用或商誉。•资产与资本的脱节虽是一种常态，但注册资本判断简单，仍具有重要的信号作用。讨论解析•1、资本确定原则•2、资本不变原则•3、资本维持原则（二）公司资本三原则•1、法定资本制•2、授权资本制•3、折中资本制•（1）折中授权资本制•（2）认可资本制（三）公司资本形成制度•1、改革路径•严格的法定资本制—法定资本制—折中资本制•2、改革原因•复杂的公司信用判断进而被表面的注册资本认定所取代，从实际的清偿能力而言，公司资本几乎是没有任何法律意义的参数，以资本为核心所构筑的整个公司信用体系根本不可能胜任对债权人利益和社会交易安全保护的使命。（四）我国公司资本形成制度的改革•（1）改革的导向上，是追求效率，回应实践，具体来说也就是要推动企业效率化的筹资，以提升国家竞争力为终极目标，应该以最低的成本推动公司资本的形成。•（2）从理论上来说，放松管制，并且相信市场。以充分的经营自治谋求筹措资金的机动化与市场化，要增信公司的理念，平衡各方利益的冲突。•（3）从模式上来说，以赋权性规则为主流，实行授权资本制。3、改革方向•1.货币出资•2.非货币出资•只要可以以货币估价，并可以依法转让的•主要包括以实物、工业产权、非专利技术和土地使用权•明确禁止股东以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权和设定了担保的财产等作价出资（五）股东出资的形式•股份仅指股份有限公司的单位股权，股份的外在形式表现为股票•股份的发行，是指股份有限公司为了筹集资金或其他目的而向投资者出售或分配其股份的行为。•不得折价发行•同股同权三、股份、股票•公司债券，是指公司依法发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。•公司发行公司债券应当符合《证券法》规定的发行条件•公司债券可以自由转让四、公司债券•法律性质：股权——债权•法律权利：股票收益不确定，不还本付息；债券收益确定，定期还本付息，本息计入成本。•法律风险：股票风险比债券大，旱涝不保收；债券风险相对小，旱涝保收。股票与债券的区别•（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格•1、积极资格•2、消极资格•公司违反上述规定的，该选举、委派或者聘任无效。•在任职期间出现上述禁止情形的，公司应当解除其职务。五、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务•1.忠实义务•应为公司的最大利益行事，而且应当在个人与公司利益相冲突时，以公司利益为重，服从公司利益。•具体禁止行为（8种）•董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务•2.勤勉义务•指董事、监事和高管须以合理的注意管理和控制公司事务。•忠实义务是品行上的要求，勤勉义务侧重于对个人能力的要求。勤勉义务的履行是以忠实为前提的。（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务•1.股东代表诉讼•（1）概念•（2）有权提起股东代表诉讼的股东•（3）行使条件•公司的合法权益受到不法侵害•股东必须先请求公司直接提起诉讼•公司怠于诉讼•股东以自己的名义提起诉讼•胜诉利益归于公司（三）股东诉讼•2.股东直接诉讼•（1）概念•（2）行使条件•股东的利益受到损害•股东对侵权人直接提起诉讼•胜诉利益也归于股东自己所有。（三）股东诉讼•（一）公司合并•1、新设合并•2、吸收合并•3、合并的程序•4、合并各方的债权、债务承担六、公司的合并、分立、解散和清算•1、派生分立•2、新设分立•3、分立程序•4、分立前债务的承担（二）公司分立•1、自愿解散•2、强制解散•（1）法定解散•（2）命令解散•（3）司法解散（三）公司的解散•1.公司清算的概念•2.公司清算的类型•（1）解散清算•（2）破产清算•3.公司清算的事由•4.清算人及其职权•5.公司清算的程序（四）公司的清算•（一）外国公司及其分支机构概述•1、概念•2、主要表现形式•（二）外国公司分支机构的法律地位•不具有中国法人资格；不能独立地承担民事责任；具有民事诉讼当事人的资格•（三）在我国设立外国公司分支机构的基本条件和程序•（四）外国公司分支机构的撤销和清算七、外国公司的分支机构•一、有限责任公司的设立•1、概念•2、设立条件•（1）股东人数符合法定人数——50个以下股东•（2）有注册资本——全体股东认缴的出资额；另有规定的，从其规定•（3）有股东共同制定的公司章程——公司宪章第三节有限责任公司•（一）股东会•1.股东会及其职权•2.股东会会议•（1）首次会议（2）定期会议（3）临时会议•3.股东会决议•（1）普通决议——半数以上表决权•（2）特别决议——2/3以上表决权•（3）累积投票制二、有限责任公司的组织机构•1.董事会的组成•2.董事会的职权•3.董事会的议事规则•（1）召集和主持•（2）定期会议和临时会议•（3）一人一票制•（4）应在会议记录上签名确认（二）董事会•1.监事会的组成•股东代表和适当比例的公司职工代表•董事、高级管理人员不得兼任监事•监事会主席召集和主持•2.监事会的职权（三）监事会•日常事务管理机构•由董事会决定聘任或解聘，对董事会负责•8项职权（四）经理•（一）有限责任公司的股权转让•1.股东之间的转让——股东之间自行商定•2.股东向股东以外的人转让•半数以上其他股东同意。半数以上不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。对于股东弃权的，则视为同意转让。•同等条件下，其他股东有优先购买的权利。两个以上的其他股东同时主张行使优先购买权的，可以协商确定各自购买的比例；协商不成的，按照各自的出资比例购买。三、有限责任公司的股权转让•1、一般不允许公司回购股权•2、只有在法律规定的特殊情况下才被准予回购股权：•（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法定分配条件的；•（2）公司合并、分立、转让主要财产的；•（3）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。（二）有限责任公司的股权回购•1、概念——只有一个自然人股东或者一个法人股东•2、特殊规定•（1）对设立一人有限责任公司的限制•（2）强制性的外部监督制度四、一人有限公司•1、概念——国家单独出资•2、特殊规定•（1）公司章程•（2）组织机构•（3）董事会•（4）监事会五、国有独资公司•一、股份有限公司的设立•（一）概念•（二）特征•1、股东人数以其股份总数为限；•2、全部资本划分为等额的股份，股份的表现形式为股票；•3、资本具有一定的公众性；•4、公司的经营具有一定公开性第四节股份有限公司•1.有符合法律规定的公司发起人•（1）发起人资格•具备行为能力、半数以上在中国境内有住所•（2）发起人人数——2人以上200人以下•2.有注册资本•发起设立——全体发起人认购的股本总额•募集设立——实收股本总额；发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%•3.公司章程（三）设立条件•（一）股东大会•1.股